论公序良俗原则的法律适用

摘要

公序良俗原则在大陆法系民法体系中居于重要地位。尤其是在20世纪，公序良俗原则已演变为现代私法之一般原则。将其称为民法中的我国台湾学者郑玉波先生“帝王规定”。盖因公序良俗原则作为民法基本原则之一，不仅能统领民法具体规范，还因其弹性之大，可作为法官行使自由裁量权、克服成文法局限性之工具。如此说来，公序良俗原则对立法和司法都有着重大意义，无论我们对其进行何种程度的清晰阐述和详尽解读都是非常必要的。然而，公序良俗原则在我国大陆并未受到应有的重视，民法学者对公序良俗原则的研究尚处于一个较低的层次上。这也在一定程度上反映出我国民法学界对民法哲学研究的忽视。

我认为对公序良俗原则的研究应该集中在对以下三个问题的讨论上，即公序良俗原则是什么、有什么用、怎么用，也即公序良俗原则的涵义、功能和适用。迄今为止，大陆学者对公序良俗原则的研究尚局限在对前两个问题的讨论上，而对第三个问题的研究却是十分薄弱。然而，正是公序良俗原则的适用才是最为复杂，也是最为紧要的问题。由于对这一问题的讨论涉及到法学方法论的相关理论，这就无疑增加了研究的难度。本人根基肤浅、用功不深，但仍将这一问题作为本文的一个重点问题加以讨论，以期引起更多的关注和更深入的研究。

关键词　公序良俗；公共秩序；善良风俗；司法实践；适用

目录

摘要 I

一、公序良俗原则的涵义 ………………………………………………………………2

（一）公序良俗原则的法律源流 ………………………………………………2

1．古罗马《国法大全》……………………………………………………2

2．法国民法典………………………………………………………………3

3．中国民法…………………………………………………………………3

  （二）公序良俗原则的学说源流 ……………………………………………4

      1．法国……………………………………………………………………4

2．德国……………………………………………………………………5

      3．中国……………………………………………………………………6

   （三）公序良俗原则的界定…………………………………………………7

      1．公序良俗原则之表述…………………………………………………7

      2．公序良俗原则与其他民法基本原则的关系…………………………8

二、公序良俗原则在各国的适用及存在的问题………………………10

（一） 大陆法系对公序良俗原则的适用…………………………………10

  1．法国对公序良俗原则的适用…………………………………………10

  2．德国对公序良俗原则的适用…………………………………………10

  3．日本对公序良俗原则的适用…………………………………………11

  4．我国台湾地区对公序良俗原则的适用………………………………11

（二）英美法系对公序良俗原则的适用……………………………………12

  1．英国对公序良俗原则的适用 …………………………………………12

  2．美国对公序良俗原则的适用 …………………………………………12

（三）我国现行民法对公序良俗原则的适用………………………………12

三、公序良俗原则在适用中存在问题的解决对策………………………13

（一）具体规范应受尊重 …………………………………………………13

（二）判决书应有充分说理………………………………………………13

  （三）社会公德应是一种基本道德………………………………………14

  （四）对《民法通则》第7条应有正确理解……………………………14

参考文献…………………………………………………………………………15

致谢…………………………………………………………………………………16