论要约邀请的效力及容纳规则(二)

意思表示应当符合下列规定：（一） 内容具体确定； （二） 表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。”从条文中可以看出，要约与要约邀请的目的不同，要约是为了唤起他人的承诺，要约邀请是为了唤起他人的要约。在要约的两个要件中，内容是否具体确定，并不是要约与要约邀请最根本的区别。因为，要约邀请也可能是内容具体明确的（如以未签字盖章的合同书提出要约就是如此） .要约与要约邀请在效力上最根本的区别，在于要约将成立合同的最终权利交给了受要约人；而要约邀请将成立合同的最终权利留给了邀请人自己。但这种区别，并不意味着要约邀请没有丝毫拘束力。包括合同条款的要约邀请如同要约一样，也可以发生实质拘束力和形式拘束力。　　2. 在内容上的区别　　要约在内容上都是具体确定的，要约包含了合同的必要之点，即包含了合同的必要条款。而要约邀请，可能包含合同的必要条款，也可能不包含。如甲方给乙方打电话，要求购买乙方的10 台机器，并嘱乙方写一式两份的合同书寄来。甲方的电话属于要约邀请。乙方写了一式两份的合同书，寄给了甲方，合同书是规范的书面形式，该合同书内容具体明确，但是乙方并未在其上签字和盖章，因此它并没有受其约束的表示，只能属于要约邀请。甲方对该合同书的内容很满意，将两份合同书签字或者盖章寄给乙方，这属于向乙方发出要约，乙方签字或者盖章并将其中一份送达给甲方，双方的合同始成立。③ 此例想说明的问题是：其一，要约邀请也可能是内容具体确定的；其二，要约邀请的内容可以因当事人的意志顺理成章地进入合同。　　实践中，有的要约邀请只包含了一部分交易条件，没有包含足以使合同成立的全部必要之点。这部分交易条件是否对邀请人具有拘束力，要看邀请人的意思。前述乙方送达的一式两份的合同书，因没有签字盖章，没有受其拘束的表示，因此只能解释为要约邀请，不能解释为要约。如果邀请人在要约邀请中表示了部分交易条件，同时表示受这些交易条件的约束，那么这些要约邀请就依邀请人的意思有了拘束力。这种要约邀请与要约的区别在于：要约包含了使合同成立的全部必要条款，要约人受这些条款的约束；而要约邀请一般只是包含了部分交易条件，受邀请人仍须就其他交易条件与邀请人协商。　　3. 要约邀请与有保留条件的要约　　含有交易条件的要约邀请与有保留条件的要约在外形上极为相似，应当加以区别。有保留条件要约的本质，是要约人保留在条件成就时，撤销要约的权利。有保留条件的要约，是对要约形式拘束力的排除， ④ 并非排除要约的实质拘束力，即未排除受要约人的承诺权。排除了受要约人承诺权的意思表示，就丧失了要约的性质，只可能构成要约邀请，不可能构成要约。含有交易条件的要约邀请，在相对人提出要约之后，邀请人仍有可能拒绝承诺，使合同不能成立；有保留条件的要约，要约人可以撤销要约，使合同不能成立。正因为此，附有交易条件的要约邀请与有保留条件的要约极容易混淆。区别二者的意义，在于确认二者的不同效力。　　（三） 要约邀请的实质拘束力和形式拘束力　　学者们经常津津乐道要约的实质拘束力和形式拘束力，也有少数学者谈论合同的实质拘束力和形式拘束力。其实，要约邀请构成意思表示时，也有实质拘束力和形式拘束力的问题。　　要约邀请原则上不具有实质拘束力，但要约邀请中承诺交易条件或其他条件不变的，要约邀请就具有了实质拘束力。这种拘束力的内容是：要约人以要约邀请中的条件为要约的条件时，邀请人（此时为受要约人） 应当承认这个条件，邀请人不得以条件不符合自己的愿望为由而拒绝承诺。在一定意义上，要约邀请的实质拘束力，最终表现为邀请人的缔约义务[9 ] （P151） .邀请人在转化为受要约人后，有义务按照要约邀请规定的交易条件和其他条件进行承诺。
形式拘束力是指邀请人不得取消要约邀请的意思表示。要约邀请原则上不具有形式拘束力，即邀请人发出要约邀请之后，一般可以任意取消它，而且无须承担责任。理由在于邀请人预先把成立合同的权利留给了自己。但是，邀请人自愿放弃了取消邀请的权利，自当允许。比如，2002 年6 月18 日《北京晨报》第16 版上有这样一则商品房销售广告：“6 688 元/ 建筑平米（均价） .6 月22 日前登记观景特惠房的客户，可享受额外99 折优惠。”该广告缺少数量等条款（购房者买房数量未确定以及附随义务未确定等） ，因而只能是要约邀请。该要约邀请提出了按该邀请规定的交易条件提出要约的期限，即在4 天多一点的时间（18 日已经不足一天） 内，提出要约。该要约邀请的形式拘束力是在规定的期间内不得取消。其法理基础在于：在要约邀请中规定了提出要约的期限，就等于默示放弃了取消要约邀请的权利。这就与规定了承诺期限的要约，就等于默示放弃了要约撤销权一样。　　（四） 要约邀请中的误述以及对要约邀请的违反可以构成缔约责任　　缔约责任是当事人于缔约之际，违反法定或意定先合同义务，致使相对人受损害应当承担的责任。
邀请人在对要约邀请的表述中可能违反先合同义务；或者邀请人在要约邀请中提出自己的先合同义务（意定先合同义务） ，但在以后的行为中违反它。这些都会构成缔约责任。比如《合同法》第42 条规定：“当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任： （一） 假借订立合同，恶意进行磋商； （二） 故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况； （三） 有其他违背诚实信用原则的行为。”“订立合同的过程”，包括提出要约邀请的表示行为。上述三种情形，前两种主要是违反法定义务，第三种是违反法定义务或违反意定义务，要具体问题具体分析。　　要约邀请中的错误陈述，可以构成因欺诈成立的合同与因重大误解成立的合同。　　要约邀请的欺诈，是一种故意错误陈述，可构成合同欺诈。比如一个虚假误导广告，不仅构成广告法、反不正当竞争法上的侵权责任，还可以构成合同法上的缔约责任。因为，广告受众可以因为广告欺诈（虚假的交易条件等） 提出要约，进而与广告主成立合同。要约人陷入错误，是因为邀请人的欺诈。因虚假广告向不特定的多数人发出，构成对社会利益的危害，不应按《合同法》第54 条的规定按可撤销处理，而应按《合同法》第52 条的规定确认为无效。无效合同统统是未成立的合同，因而要追究欺诈人的缔约责任， ⑤ 尽管这种欺诈是在要约邀请中作出的。　　要约邀请中的过失性误述，可以是构成重大误解的原因；要约邀请中的过失性错误陈述（如对工程款预算的过失性错误） ，可以使相对人陷入错误，并基于错误进行要约。这些，都是产生缔约责任的原因。　　对要约邀请的违反，可以构成缔约责任。比如，对规定期间（提出要约的期间） 的要约邀请予以撤销；对规定交易条件的要约邀请予以否定等。　　（五） 要约邀请的内容可以进入合同，构成合同的权利和义务　　要约邀请的内容可以通过要约、承诺进入合同，构成合同的权利和义务，笔者将这种现象，归纳为容纳规则。容纳规则是要约邀请效力的表现。前述要约邀请的效力，既展现了要约邀请效力的内涵，同时又为容纳规则作了铺垫。　　三、容纳规则　　（一） 容纳规则的含义和意义　　容纳规则的提出，是理论和实践的需要。⑥ 有这样一个案例：原告（20 余名个人消费者） 各自购买了被告（房地产公司） 出售的同一幢楼房。入住之后，发现售楼广告中所许诺的每户平均享有的20m2 公共绿地并没有兑现，广告中标明公告绿地的位置，已经建为永久性停车场。20 余名消费者联合起来，提起诉讼，以欺诈为由要求被告承担责任。受诉法院认为被告在与原告之间分别订立的20 余份格式

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