对发展和完善企业集团的探讨——对企业集团公司治理结构的研讨(五)

    3．规范关联交易，强化对关联交易的事前行为约束

    目前上市公司被要求披露关联方及其交易，进而通过社会公众及投资人的监督来约束公司的行为。但是实际上这只是事后行为，无法避免不公正的关联交易。因此应对重大的关联交易通过股东会特别表决后方可通过，严格规定和执行董事回避制度，加强对关联交易中竞业禁止的规范。

    4．确立股东代表诉讼制度

    股东为自身利益以股东身份向公司或其他权力侵害人提起诉讼是直接诉讼。而当董事或经理等公司的高层管理人员实施某种越权行为或不当行为时，由于控股股东基本控制股东大会董事会的情况下，公司董事会、监事会或股东会不会以公司名义提起诉讼追究法律责任，这实际上是限制了中小股东在受到欺压是寻求法律救济的机会和渠道。所以应确立这种股东代表诉讼制度，当公司中小股东认为应追究董事、经理责任，而公司法定诉讼代表人拒绝或怠于提起诉讼，以致损害公司利益时，应赋予公司一个或几个股东自行代表公司对实施越权或不当行为者向法院提起诉讼，赋予公司一个或几个股东代表公司对实施越权或不当行为者提起诉讼，这便是派生诉讼。它使中小股东直接用诉讼活动对公司管理人员形成卓有成效的监督。

    5．确立少数股东否决权制度

    “多数规则”是基本的议事规则，是协调形成公司统一意志的基本法则。但是也不可绝对，大股东多滥用其控股权，控制公司的意志。为了充分保障中小股东的利益，保障公司和全体股东整体的利益，应赋予少数股东可以通过行使否决权的方式排斥不合理的决策。

    6．唤醒中小股东的投资者意识，积极行使股东权利，并赋予中小股东若干特殊权利

    例如股东会的召集权，股东会提议权，业务调查权，账本查阅权等等。使得中小股东也能真正参与到公司经营管理业务中，避免用脚投票抛售股票的现象，同时这对于高层管理人而言也是一种监督，对于完善公司治理结构也是有意义的。

    （三）关于董事会领导下的总经理负责制和监督机制

    1．引入与完善国际通行的独立董事制度

    近几年来我国已经开始引进独立董事制度。独立董事指除了其董事身份和在董事会中的角色外，即不在公司内部任职。由于独立董事不拥有公司股份，因此较少受到内部董事的影响。公正性强可以确保董事会公正决策，防止合谋行为。保护中小股东的利益，从世界各国发展趋势来看，独立董事在董事会中的人数和职责日益得到突出，并成为判断董事会的独立性和公司治理结构规范性的重要标志。另外，应在董事会下设合规执行官，使董事会对证券公司的监督日常化实现董事会的独立性和法人治理结构的合规性。

    2. 实行董事会领导下的总经理负责制

    董事会成立后，主要执行人员由董事会严格考核，从优秀企业队伍中选拔和聘用，解聘也由董事会决定。主要执行人员如总经理、副总经理和（或）某些重要部门的经理的主要职能是执行董事会的决议，经董事会授权、批准有关重要决策，负责公司经营活动的全面指导和指挥。总经理确定其他主要执行人员的人选。对于实行董事会领导下的总经理负责制，关键是要在实践中切实贯彻落实公司法的相关规定，改变目前企业管理活动中的人治倾向。实施稽察特派员制度是当前加强大型国有独资企业中国有资产管理的重要工作内容。稽察特派员要切实立足于政企职责分开，以财务监督为核心，不干预企业日常的生产经营活动。为了提高稽察特派员的工作效率，除强化稽察队伍自身建设外，稽察活动可邀请中介机构介入。

    3．对于监事会，为使监事会能有效地行使监督职权，建议法律对监事会的组成及职能，增加以下规定: