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借壳上市若干法律问题分析
[摘要]随着我国经济持续高速的发展，沪、深交易所的总市值不断以惊人的速度在增长。企业为了获得直接融资的渠道，为了加快发展，为了增强核心竞争力都把上市做为其发展中最重要的一个步骤，但是IPO漫长的审批时间，以及极高的门槛，让很多企业通过“借壳上市”这种途径完成其自身的一种飞跃。为了保护中小股东的利益，应规范对“借壳上市”中的关联交易行为，加强证监会对借壳上市的审批的门槛。
［关键词］借壳上市；关联交易；证监会；公司法；证券法
借壳上市的界定
（一）借壳上市的概念
借壳上市，也称反向并购（Reverse Merger），是一种非上市公司通过接管或者并入一家现有的、规模较小、可公开交易的已经上市的公司，也就是所谓的壳公司，从而达到上市的目的进入资本市场的方法。“壳”公司的业务经营活动通常十分有限，一般已经进入“休眠状态”。
非上市公司通过获取足够多的股票而拥有大多数的股权，从而得到对已经上市公司，即“壳”公司的控制权。交易完成之后，非上市公司便借助“壳”公司的上市公司身份，也成为上市公司。非上市公司基本上都会对“壳”公司进行改名，并任命新的管理层和董事会。至此，反向并购交易顺利完成。
借壳上市通常有三种具体的形式：第一，股权转让。股权转让分有偿转让和无偿划转两种。有偿转让是指收购公司通过股权转让协议确定的价格，在支付对价之后获取“壳”公司的全部或者部分股权，从而达到控制“壳”公司的目的。这种行为从根本上看属于买壳行为。无偿划转只针对国有股，通常由地方政府或者各行业主管部门牵头。股权的变动对国有上市公司国家控股的性质没有发生变化，通常发生在国有企业的重组、兼并过程中，经营范围相近的企业通过这种方式强强联合，也可能是“壳”公司经营状况不佳，为了注入“血液”达到“重生”的目的。无偿划转的交易成本一般很低，并且由于通常有政府或者有关部门的牵头，几乎没有什么阻力。第二，资产置换。资产置换通常发生在集团公司下属的关联企业之间，通过上市公司的不良资产和集团内部的其他优良资产之间的置换，从而提高上市公司的业绩。同时，这些优良资产也能达到上市的目的，从而更好的进行融资。第三，二级市场收购。所谓二级市场（Secondary market）是指对已经发行的证券进行买卖，转让和流通的市场。各国的股票市场一般都是二级市场。非上市公司通过直接购入“壳”公司一定比例的股份（一般需要通过大宗交易来完成）从而取得上市地位，然后再利用反向收购的方式，将母公司的的业务和资产注入到已上市的子公司当中，从而间接实现上市的目的。但是由于《证券法》规定“任何法人直接或者间接持有一家上市公司5%以上的流通股时，都应作出公告；以后每增持或者减持5%的股份，还需要再做公告；在持股比例达到30%时，应当发出收购要约，收购要约期满后持股比例达到发行在外股份的50%时，就视为收购成功，否则视为收购
