浅析建筑施工企业内部承包经营的风险防范_开题报告

浙江省研究现状

 浙江是一个建筑大省，各建筑施工企业普遍采用内部承包的模式，对该模式下所存在的风险及防范措施的研究，在浙江省内也非常活跃，现对研究的观点摘录概括如下：

对内部承包合同签约主体的研究。

就目前的研究来看，在内部承包合同模式下，签约主体的研究主要涉及到两个问题，第一是签约主体的合法性问题，一般是指承包人的身份是否适格，既然为内部承包，须为发包人内部人员或者分支机构，这样的内部承包合同才有效。第二是签约主体的履约能力问题，一般着重于研究签约主体是否具有相应的技术管理能力及经济实力，特别是经济实力关系到工程内部承包合同最终能否正常履行。浙江海贸律师事务所的陈江云所发表的《工程施工企业内部承包合同的若干问题研究》一文中对此问题略有所提及[1]。

对合同管理方面的研究。

合同管理是一切管理的重中之中，建设工程一切的管理事项都能反应到合同文本上来，对此绍兴文理学院兼职法学教授周功灿专门写了《加强建设工程合同管理 深化内部承包体制改革》的文章，提议应有类似于政府示范的《建设工程施工合同》这样的内部承包合同示范文本，对整个施工过程，从内部承包的角度进行全面的管理，从而杜绝合同主体资信不足、管理失控所导致的钱乱用、质量不过关等绝大多数风险[2]。

对税务方面的研究。

对此问题，浙江财经大学法学院副教授曾章伟撰文《建设工程内部承包合同税负约定条款剖析》做了全面的系统的梳理[5]，对建筑施工企业清晰地认识税负问题很有风险防范方面的借鉴意义。

对内部承包合同转包与挂靠风险的研究。

对此问题，上海建纬律师事务所杭州分所的周旦平撰写的《内部承包合同模式下的转包与挂靠》文章，对内部承包合同模式下，蕴藏的转包和挂靠的风险进行了提示[4]。

对纠纷处理方面的研究

在内部承包合同有效的情况下，内部承包合同具有可诉性，一般最终的合同责任都需要承包人来承担，相对了说对建筑施工企业来说，至少在权利义务的确定方面风险并不大，属于较为简单的责任划分方式。

比较疑难的是内部承包合同一旦无效的情况下，施工企业所要面临怎么样的责任风险，合同无效的情况下，各方责任跟过错挂钩，而过错的认定又很容易晦涩不明，最终责任该如何分配是一个值得深思的问题。浙江财经大学法学院的硕士研究生邓国庆对此写有文章《建筑工程内部承包合同无效主体责任如何分配》，其中提及了在内部承包合同无效的情况下合同各方责任的分配问题[3]。

内部承包合同相对于其他合同在司法实践中，最终主体的权利义务分担分歧还是较大的，对此宁波市北仑区人民法院的叶跃以审判实践冲突中的样本为素材撰写了《建设工程内部承包合同司法适用问题的探讨》一文，深入探讨了在这一类合同领域同案不同判的现象[6]。

（二）浙江省外研究现状

虽然浙江省在全国来看属于内部承包模式应用最为广泛的省份，但是其他省份对该种模式的应用同样不在少数，且学者多有研究发表，现摘录几点以做概括：

关于内部承包合同效力的研究。

首先就内部承包合同双方来看，南京东恒律师事务所的律师王磊发表了《项目经理与工程公司订立的内部承包合同有效》的文章，以阐述案例的方式重申了审判实践中对内部承包合同效力的认可[10]。

其次，内部承包合同对外却不具有对抗他方主张债权的效力。对此，苪东俊、赵志群在2011年发表在江苏经济报上的《建筑企业内部承包合同不能对抗他方主张债权》一文，通过以案例讲解的形式对这一问题做了充分的论述[11]。

内部承包会计及税务方面的研究

中建交通建设集团有限公司的高兴文写过一篇文章《试论建筑施工企业集团内部承包中建造合同会计核算及营业税处理》，以财会专业的眼光对这一专门问题做了较为深入的研究[7]。

关于内部承包纠纷处理原则的研究。

王叶庆曾在《法学》期刊1990年第4期发表一篇文章《企业内部承包合同纠纷处理原则》，文中提及内部承包合同纠纷难处理的原因在于法律法规不健全；承包方主体复杂；发包方疏于管理、放任自由；承包合同条款不清，权责不明；未能有效地使承包方提供实际担保。而对处理之类纠纷的原则提到应依法受理、强调举证、确认性质；着重抓住双方权利义务关系，妥善处理；注重与行政管理部门联系，共同做好调处纠纷及善后工作等[8]。

对风险管理的全面研究。

对建设工程内部承包合同风险防范的全面论述的文章出自中国水利水电第五工程局有限公司机电制造安装分局周伟的《浅析建设工程内部承包的风险防范》一文，周伟作为专业从事水电工程管理的工程师，以理论结合自身实践工作，较为全面详尽地阐述了建设工程内部承包模式下风险的种类及风险防范的方法[12]。

二、^范文提纲

引言：谈及内部承包经营模式广泛存在于工程施工企业的现状

1.内部承包经营模式广泛存在于施工企业的原因分析

1.1激发承包人积极性等的积极原因

1.2规避法律法规关于转包、挂靠等禁止性规定的消极原因

2.建筑施工企业在内部承包模式下面临的风险

2.1承包人主体方面的风险

2.2施工进程中的管理风险

2.2.1安全生产风险。

2.2.2合同管理不善导致的合同无效、违约等风险

2.2.3工程变更的风险

2.2.4工期延误风险

1.3项目财务管理风险

1.3.1资金收支平衡的风险

1.3.2税收方面的风险

1.3.3洗钱的风险

1.4工程质量方面的风险

1.5其他风险

1.5.1承包人实施职务侵占

1.5.2承包人擅自以公司名义对外借款

1.5.3伪造公章及乱盖公章

3.建筑施工企业在内部承包模式下所面临风险的防范方法

3.1严格承包主体的履约能力审核

3.2完善合同及书面流程管理

3.2.1完善合同管理

3.2.2完善流程管理

3.3完善考核机制，奖罚分明且具有可操作性

3.4加强分包及供应商管理

3.5规范用工管理

3.6规范公司印章及受托人管理

3.6.1规范公司印章管理

3.6.2规范受托人代理行为管理

4.结语

三、参考文献

[1]陈江云.工程施工内部承包合同的若干问题研究[J].法制博览，2016(10) :148-149

[2]周功灿.加强建设工程合同管理 深化内部承包体制改革[J].建筑时报，2013（8）：第004版

[3]邓国庆.建筑工程内部承包合同无效主体责任分配[J].法制与社会，2016(1) :272-275

[4]周旦平.内部承包合同模式下的转包与挂靠[J].法制在线，2009（12）:102-104

[5]曾章伟.建设工程内部承包合同税负约定条款剖析[J].特区经济，2014（10） :165-167

[6]叶跃.建设工程内部承包合同司法适用问题探讨[J].宁波大学学报（人文科学版），2012（5），25卷（3期） :101-105

[7]高兴文.试论建筑施工企业集团内部承包中建造合同会计核算及营业税处理[J].中国科技投资，2013，Z2期 :227-253

[8]王叶庆.企业内部承包合同纠纷处理原则[J].法学，1990年，04期 :40-42

[9]张泽洲 艾鸿举.试论企业内部承包合同的可诉性[J].法律适用，1996，05期 :20-22

[10]王磊.项目经理与工程公司订立的内部承包合同有效[J].中华建设，2014 （10）:56-57

[11]苪东俊 赵志群.建筑企业内部承包合同不能对抗他方主张债权[J].江苏经济报，2011（5）：第B02版 

[12]周伟.浅析建设工程内部承包的风险防范[J].四川水利，2012（6）:72-75