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工期若干问题的司法实证分析——结合杭州市中级人民法院近三年案例的考察_开题报告

Ktbg14223 工期若干问题的司法实证分析——结合杭州市中级人民法院近三年案例的考察_开题报告1工期及相关问题研究的背景和意义1.1背景介绍在工程的招投标和签约阶段，承发包市场地位的不平等，使得发包人任意压低工程造价，任意压缩合同工期，加之施工领域施工单位间的恶性竞争，市场上出现了“再低价款的工程都有人做，..

工期若干问题的司法实证分析——结合杭州市中级人民法院近三年案例的考察_开题报告 Ktbg14223 工期若干问题的司法实证分析——结合杭州市中级人民法院近三年案例的考察_开题报告

1工期及相关问题研究的背景和意义

1.1背景介绍

在工程的招投标和签约阶段，承发包市场地位的不平等，使得发包人任意压低工程造价，任意压缩合同工期，加之施工领域施工单位间的恶性竞争，市场上出现了“再低价款的工程都有人做，再短工期的工程都有人接”的怪现象。但作为经济人的承包人必须要追求其利润，于是“低中标，勤签证，高结算”成为承包人的生存之道，“勤于签证，精于索赔”成为承包人的制胜法宝。

问题是目前国内施工企业的管理能力普遍不高，签证和索赔的成功率较低，加之市场主体的诚信不高，承发包间的矛盾突出：承包人发出联系单要求顺延工期，发包人认为承包人不诚信而拒绝；承包人继而偷工减料，降低工程质量，甚至以停工相威胁。所以，极易产生纠纷，也不利于工程的质量，损害的是承发包双方的利益。

“工程质量治理两年行动”的原定时间即将到期，住建部及时提出了工程质量治理的常态化要求。因为工期与工程的质量有密切联系，故要保证工程的质量，离不开对承包人合理工期的保证。

1.2意义

（一）工期是工程管理的重要内容，对工期的研究，有利于工程相关方对工程的管理。

工程管理的核心内容是“三控三管一组组协调”。工期是其中的重要内容，且工期对其他六方面的管理亦产生重要影响。

（二）有利于施工相关方认识到合理工期的重要性。

承包人不可为了“抢标”而不顾工期，亦不可畏于招投标和签约阶段甲方的“强势”而在工期问题上委曲求全、逆来顺受，要勇于对合理工期提出主张；发包人亦不可利用签约时的额“强势”而任意压缩承包人的合理工期。合理工期的确定对承发包双方均有利，且对保证工程质量有利。

（三）应用大数据分析的方法，探究和归纳居中裁判的法官对工期有关纠纷的裁判思路和裁判观点。“翻译”法官的语言，以供施工单位在工程管理过程中参考。

2前辈的研究和成果

2.1工期内涵的理解

工期是指建设一个项目或者一个单项工程从正式开工到全部建成投产时所经历的时间。工期在《标准施工招标文件》（2007版）中被定义为：“1.1.4.3工期：指承包人在投标函中承诺的完成合同工程所需的期限，包括按第11.3款、第11.4款和第11.6款约定所作的变更。”《建设工程施工合同（示范文本）》（GF-2013-0201）对工期定义为：“1.1.4.3工期：是指在合同协议书约定的承包人完成工程所需的期限，包括按照合同约定所作的期限变更。”由此可知，工期是指约定施工期限和可顺延期限（即非承包人原因的延误）之和。

项目管理领域，关于工期有关的概念有很多，如招标工期、投标工期、合同工期（亦称约定工期）、建设工期、施工工期、定额工期、最优工期、合理工期等。

2.2工期有关的“三控”关系研究

在施工管理领域，承包人的核心工作是“三控三管一组组协调”。在此七个方面工作中的进度控制，就是指工期的管理与控制。“三控”间对立统一的关系，就是造价、工期、质量之间的关系：

（一）对质量的控制，往往需要合理的工期、必要的成本作为保证。所以，质量控制，排斥赶工期，反对不合理的抢工期；排斥任意压缩成本，禁止偷工减料、以次充好。

另一方面，施工单位对施工质量控制得好，能避免返工，保证施工一次成活，一次通过验收，有利于施工单位的进度和成本控制。

（二）对进度的控制，往往需要投入的保证和要求质量的一次达标。如果工程管理过程中出现部分工程延误，需要赶工期，则往往还需要增加投入，如人工费、机械台班费的增加，夜间施工费等的增加，不利于成本的控制。同时，因为人工的额外投入，会造成作业面拥挤，不利于施工，可能影响效率和质量，不利于质量的控制。

另一方面，施工单位对施工进度控制得好，能避免赶工和不必要的夜间施工等，有利于节约成本；且整个施工均按原先的施工组织计划和施工进度计划，有条不紊地推进，有利于保证施工的质量。

（三）对成本的控制，往往要求工期不延误、质量无瑕疵。如前所述，工期延误后的赶工、质量不合格后的返工均会增加施工成本，不利于施工成本控制。

另一方面，必要的成本保障，同样有利于工期和质量的控制。

当然，在工程实践中，施工单位也能够通过有效的管理，在不增加投入的情况下，缩短工期并保证工程质量。

所以说，工期的长短，直接影响工程的造价和质量，关乎建设工程施工合同当事人的切身益利。

2.3工期的确定

2.3.1如何确定工期是工程管理研究领域的一个重点问题，学者们已提出了多种多样的工期确定的方法和技术。从目前的有关著作来看，可以分为两类：一类是仅考虑逻辑技术联系，而不考虑资源联系的工期确定方法；另一类则是考虑了资源约束的工期确定方法。

2.3.2工程实践中，“合理工期”的确定亦是一大问题。即当约定工期与实际工期不一致——往往是施工过程中出现工期延误（特别是承包人原因的延误），工程逾期竣工，即实际工期长于当初双方约定的工期的时候，就会出现当初的约定工期是否合理，本工程的合理工期应该是多少的问题。

在上述问题的争论过程中，还会涉及到“定额工期”。已出现工期逾期的承包人往往会坚持认为，合理工期即为定额工期，或者为定额工期的适当下浮；否则即为不合理工期，应为无效，不得约束承包人。对此问题，理论和实务界有观点认为：合理工期的求得，可先依据《全国统一建筑安装工程工期定额》的规定计算定额工期，再参照《浙江省建设工程施工取费定额（2003）》对于缩短工期30%左右的属于合理工期。当然，同时还要结合个案实际来判断约定工期的压缩是否合理，有无导致工程质量标准降低的可能性。

在合理工期的争议过程中，承包人往往还会提出合理工期的鉴定。而实践中，工期的鉴定缺少有资质的鉴定机构。目前较通行的一种做法是委托造价鉴定机构来鉴定。

2.3.3施工合同被认定无效，原合同约定的工期是否仍应参照适用的问题。目前理论界有不同观点。一说认为，合同无效，则其约定的内容（含有关工期的内容）均无效，对双方不具有约束力；另一说则认为，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持，那么原合同约定的工期亦应参照适用，否则对发包人不公平。

2.3.4实际开工日期与合同约定的开工日期不一致的，如何确定实际开工日期的问题。对此，实务界有不同的观点，有观点认为，开工日期应以开工通知和开工报告为依据；开工通知或开工报告发出后，仍不具备开工条件的，应以开工条件成就时间确定；没有开工通知和开工报告的，应以其他能够证明的实际开工时间确定。

2.3.5实际竣工日期与合同约定的竣工日期不一致的，如何确定实际竣工日期的问题。有观点认为，一般根据以下顺序确定实际竣工日期：（1）发包人按照合同约定组织验收的，以发包人、承包人、设计和监理单位四方在工程竣工验收单上签字确认的时间作为实际竣工日期；（2）发包人拖延验收的，以承包人提交验收申请报告之日为实际竣工日期；（3）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为实际竣工日期。

2.4工期延误与工期顺延

2.4.1相关概念

工期延误，又区分承包人原因的工期延误、非承包人原因的工期延误等。

工期顺延，非承包人原因的工期延误。

工期逾期=工期延误—工期顺延

2.4.2工期顺延的情形

（一）法定情形。如（1）发包人没有及时检查隐蔽工程的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。（详见《合同法》第二百七十八条）；（2）发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。（详见《合同法》第二百八十三条）；（3）建设工程竣工前，当事人对工程质量发生争议，工程质量经鉴定合格的，鉴定期间为顺延工期期间。（详见《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十五条）。

（二）约定情形。《标准施工招标文件（2007版）》11.3款规定，在履行合同过程中，由于发包人的下列原因造成工期延误的，承包人有权要求发包人延长工期和（或）增加费用，并支付合理利润。需要修订合同进度计划的，按照第10.2 款的约定办理。（1）增加合同工作内容；（2）改变合同中任何一项工作的质量要求或其他特性；（3）发包人迟延提供材料、工程设备或变更交货地点的；（4）因发包人原因导致的暂停施工；（5）提供图纸延误；（7）未按合同约定及时支付预付款、进度款；（8）发包人造成工期延误的其他原因。

该文件11.4款还规定，由于出现专用合同条款规定的异常恶劣气候的条件导致工期延误的，承包人有权要求发包人延长工期。

《建设工程施工合同（示范文本）》（GF-2013-0201）7.5.1款规定，在合同履行过程中，因下列情况导致工期延误和（或）费用增加的，由发包人承担由此延误的工期和（或）增加的费用，且发包人应支付承包人合理的利润：（1）发包人未能按合同约定提供图纸或所提供图纸不符合合同约定的；（2）发包人未能按合同约定提供施工现场、施工条件、基础资料、许可、批准等开工条件的；（3）发包人提供的测量基准点、基准线和水准点及其书面资料存在错误或疏漏的；（4）发包人未能在计划开工日期之日起7天内同意下达开工通知的；（5）发包人未能按合同约定日期支付工程预付款、进度款或竣工结算款的；（6）监理人未按合同约定发出指示、批准等文件的；（7）专用合同条款中约定的其他情形。

因发包人原因未按计划开工日期开工的，发包人应按实际开工日期顺延竣工日期，确保实际工期不低于合同约定的工期总日历天数。因发包人原因导致工期延误需要修订施工进度计划的，按照第7.2.2项〔施工进度计划的修订〕执行。

（三）国际惯例。国际上一般均将罢工、骚乱作为承包人可顺延工期的事由。

第二部分 ^范文提纲

1绪论

1.1选题的背景及意义

1.1.1研究背景

1.1.2研究的目的和意义

1.2国内外研究现状

1.3^范文的主要内容

2工期概述

2.1工期的概念

2.1.1内涵

2.1.2各种工期有关的概念的辨析

2.2工期在工程管理中的重要地位——兼论“三控”关系

3工期的确定及相关问题

3.1工期确定的理论方法

3.1.1仅考虑逻辑技术联系

3.1.2兼考虑资源约束

3.2合理工期及其确定

3.2.1合理工期的概念

3.2.2合理工期的意义

3.2.3合理工期的确定方法

3.2.3.1技术方法

3.2.3.2工期鉴定

3.2.3.3裁判观点

3.3实际开工日期与实际竣工日期的确定

3.3.1实际开工日期

3.3.1.1概念

3.3.1.2意义

3.3.1.3确定原则

3.3.2实际竣工日期

3.3.2.1概念

3.3.2.2意义

3.3.2.3确定原则

3.4施工合同被认定无效后，原约定工期的效力问题初探

3.4.1问题的提出

3.4.2问题的意义

3.4.3可能的解决方法

3.4.4已有的裁判规则

4工期延误与工期顺延

4.1相关概念

4.2工期延误的情形

4.3工期顺延的情形

4.3.1法定情形

4.3.2约定情形

4.3.3国际惯例

4.4共同延误情形下的责任分摊

5与工期有关的索赔问题

5.1工期索赔

5.2费用索赔

5.3反索赔

6结论与展望

6.1结论

6.2展望

第三部分参考文献

[1]全国一级建造师执业资格考试用书编写委员会编写，《建设工程项目管理（第四版）》，中国建筑工业出版社，2014年4月，P3-P16、P122-P155

[2]阮连法等编著，《建筑企业管理学（第三版）》，浙江大学出版社，2012年7月，P232-P234

[3]陆惠民等编著，《工程项目管理（第二版）》，东南大学出版社，2010年1月，P231-P232、P245-P246、P247-P248、P249-P250

[4]李启明等编著，《土木工程合同管理（第三版）》，东南大学出版社，2015年5月，P381、P419-P420、P428、P430、P442-P449、P458

[5]朱树英著，《工程合同实务问答》，法律出版社，2007年3月，P237、P243-244、P244

[6]朱树英等著，《法院审理建设工程案件观点集成》，中国法制出版社，2015年6月，P393-P408

[7]林一主编，《建设工程施工合同纠纷案件审判实务》，法律出版社，2015年5月，P133、P135、P141-P147、P148-P149

[8]张冬，《高速铁路项目“合理工期”分析研究》，西安建筑科技大学硕士研究生^范文

[9]吕胜普，《多事件交叉干扰下的工期索赔方法》，《土木工程学报》，2005年，第38卷，第11期

[10]尼尔 G.巴尼著，张水波等译，《FIDIC系列工程合同范本——编制原理与应用指南》，中国建筑工业出版社，2008年5月，P266

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