论刑法增设“暴行罪”的必要性-开题报告

（一）国内研究现状

虐待儿童（childabuse）是指对儿童身体安全、健康成长等应有权利的侵犯或者剥夺，主要形式有躯体虐待（physicalabuse）、忽视（neglect）、性虐待（sexualabuse）等。根据联合国儿童基金会的调研报告，在威胁世界各国儿童生存与成长的各个因素中，虐待正成为一个非常重要的因素。虐待一方面会对儿童的身体健康造成危害，甚至会造成伤亡，另一方面也会损害儿童的心理健康，造成其人格改变和心理阴影，乃至影响其一生，从长远看，也会拖滞一个国家的经济与社会发展。

在中国社会，传统文化的影响是深远的，长幼尊卑有序的观念强烈影响着家庭、学校的教育方式，孩子、学生要服从于家长、老师的权威。诸多老师、家长不认为体罚是一种虐待，而认为其是有效的教育方法。近两年，虐待儿童事件不断刺激着人们的神经，尤其是2012年10月浙江温岭幼师颜艳红虐童事件，在社会上引起了轩然大波。颜艳红因感觉“好玩”，在该园教室里揪住一名幼童的双耳向上提离地面，男童哇哇大哭，颜某却笑容满面，之后该照片被上传到网上，同时被传到网上的还有一些儿童倒立在垃圾桶、头顶垃圾铲、胶带封嘴、悬空趴在两张桌子之间、男女幼童接吻的照片。案发后警方以颜艳红涉嫌寻衅滋事罪将其刑拘，之后检察机关没有批准逮捕而将其释放。

颜艳红的行为发生在幼儿园教室这一封闭场所，幼儿园的秩序是一种教学秩序，且不论教师虐童行为是否侵犯了教学秩序，即使该行为侵犯了教学秩序，也不能将教学秩序扩大解释为公共秩序或社会秩序，否则社会生活中的任何场所都可以解释为公共秩序或社会秩序，这成了一种类推解释，有违背罪刑法定原则的嫌疑。因此，教室里的秩序构不成公共秩序，颜某的行为不会造成对公共秩序的侵害，不成立寻衅滋事罪。警方认为颜艳红的行为符合刑法规定的寻衅滋事罪的行为方式之一“随意殴打他人，情节恶劣的”，但这是比较牵强的。被拎耳朵的儿童的身体并没有受到明显的伤害，构不成情节恶劣。警方以涉嫌寻衅滋事罪对颜某刑事拘留，也有一点找法上的无奈。

正如上海政法学院教授姚建龙所说：“在国外，虐待儿童的行为是法律的高压线，而在中国还是一条虚线——虽然形式上禁止但定性模糊，而且处罚疲软。”

当前我国刑事立法仍然存在空白，虽然我国禁止虐待儿童的法律规定很多，如《中华人民共和国宪法》、《中华人民共和国义务教育法》、《中华人民共和国未成年人保护法》等，但对于什么是虐待儿童法律定性不清晰，很多人不知道虐待儿童的边界，也不认为取乐、侮辱、忽视儿童的行为也属于虐待。

在我国许多虐待儿童的行为，由于没有造成轻伤以上的后果无法以故意伤害罪评价，由于加害被害双方不是家庭成员不能定为虐待罪，也无法以其他罪名有效规制，至多由公安机关处以行政拘留，这样未充分体现对暴力行为的打击以及对人身的特别保护。

（二）国外研究现状

与我国相反，国外对于儿童权益的保护就相当完善。例如美国，不仅联邦法律中对如何保护儿童进行了详细的规定，各州还有自己的儿童保护法。在美国，一旦发现孩子在家受到虐待，美国的儿童保护服务机构可以到你家把孩子带走，由国家出面照顾。美国联邦法律和各州法律都对“虐待儿童”有非常具体的定义和阐释。如美利坚合众国联邦法律是这样给“虐待儿童”定义的：“任何行为或父母以及照管人非能行为导致儿童的死亡、儿童身体和感情的受伤、儿童受到性虐待或盘剥；任何行为或非能行为导致对儿童造成严重伤害的立即可能。”条文语言相当抽象，具体地说，虐待儿童包括打孩子造成孩子伤亡；对儿童进行性虐待；让孩子过度工作盘剥儿童；父母或照看孩子的人打孩子是虐待，因为打孩子造成儿童的身体和感情伤害；甚至威胁要打孩子的，也是虐待，因为威胁会伤害孩子的感情，造成孩子内心的不安，焦虑和恐惧。

在美国父母绝没有痛打孩子的权利，一旦发现有父母痛打孩子，任何人都可以向警察局或美国儿童救助中心报告。美国各个州都有具体的认定虐待的方法。在认定虐待的种类上，各州都大同小异，基本认定有六种对儿童的虐待和忽视。第一是对儿童的身体伤害，不管打孩子的父母或监管人的主观意图是什么，只要造成了孩子的身体伤害，就是虐待。第二是对儿童的感情或心理伤害。这包括阻碍儿童心理的正常发展，让孩子觉得自我毫无价值。父母或监管人的对儿童不停地批评、辱骂、威胁，不爱孩子，不给孩子指导等都是对孩子的虐待。第三是毒品或药品虐待。比如母亲自己用毒品，孩子看到了，就是对儿童的虐待；当着孩子的面吸毒或制造毒品也是虐待，卖给孩子毒品或上瘾性药品是虐待，父母或监管人自己吸毒，丧失了照顾孩子的能力，也是虐待。此外抛弃孩子、对孩子的忽视、对儿童的性虐待均被认为是虐待。而对于虐待儿童的行为，美国法律给予了严厉的惩罚，如2007年，威斯康星州州法院以虐待儿童罪判处了一名沉迷网络游戏而忽视照顾自己2个女儿的母亲三年监禁。

同样，意大利、日本、瑞士等国还规定有“暴行罪”，对于实施暴力而没有造成伤害的，日本最高可处2年惩役，意大利和瑞士最高可处六个月徒刑或拘役。

此外，我国的香港特别行政区也规定虐待十六周岁以下的未成年人是犯罪行为。如香港特别行政区《侵害人身罪条例》的规定：“任何人故意袭击、虐待、忽略、抛弃或遗弃由他所看管的16岁或以下的儿童或少年人，而导致其受到不必要的痛楚或健康损害，均属刑事罪行，最高可判处监禁10年。行为是否起诉，由律政署做出决定。”

范文提纲

一我国刑法增设“暴行罪”的必要性

（一）我国现行立法的漏洞

（二）域外立法的借鉴

（三）我国刑法增设“暴行罪”的必要性

二我国刑法增设“暴行罪”的可行性路径

（一）“暴行罪”的法理结构

(二）“暴行罪”的量刑设计

三“暴行罪”的司法适用

（一）立案侦查

（二）审查起诉

（三）审判

（四）执行

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