对正当防卫的条件研究_开题报告

一、文献综述

查找范文相关文献，介绍本论题目前研究现状、研究成果等内容。

（一）国内研究现状

中国在正当防卫中最具有特色性的是明确规定防卫的范围包括国家利益。这是其他国家不具有的，这个特性主要是由国家的性质和传统文化决定的。在正当防卫的构件上，我国刑法理论界概括起来主要有三种观点。第一种是四要件说即（1）必须是不法侵害行为（2）必须是对正在进行的非法侵害行为（3）必须是针对实施不法侵害行为人的实施防卫（4）防卫行为不超过必要限度。第二种是五要件说即（1）必须有不法侵害行为发生（2）不法侵害必须是正在进行（3）防卫行为必须针对不法侵害者本人实行（4）必须具有防卫意思即必须是为了国家、公共利益、本人或者他人的人身和其他权利免受正在进行的不法侵害（5）防卫不能明显超过必要的限度造成重大的损害。第三种观点是二要件说即先决要件和合法性要件。笔者支持第二种观点，此观点与中国的犯罪论相配套，具有主客观相一致的原则和与现行的刑法和中国法律实践相一致。个人觉得我国特殊正当防卫的要求过于严格.我国刑法第20条第3款规定：“对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其它严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。”这条里的行凶有点范围过大而不精准,已经不适应当前的国情了,行凶的解释也存在众多观点如重伤死亡说，故意伤害说，暴力说等等。个人认为行凶一词不便用立法者意图解释，如采用立法者意图解释可能会产生与当前国家会不符，不便于保护被害人的利益，鼓励公民见义勇为、与违法犯罪行为作斗争，保护公民正当防卫的积极性。个人认为行凶是指具有故意性质的暴力犯罪行为，应包括共同暴力侵害和团伙暴力侵害的行为；侵害的手段应不得限定。我国的特殊正当防卫没有认可在急迫情况下防卫人应慌乱、害怕、惊吓等心理导致防卫过当的的情况。不得不说这是避开了人的本性。人在非常急迫的威胁到人身安全时会在防卫时作出他自身无法掌握的情况，这是一种本能反应，不受防卫人控制。这类情况应当属于正当防卫不该是防卫过当。可惜我国特殊正当防卫没有明文规定下来。可喜的是在司法实践中这类情形基本是不处罚的。

目前我国特殊正当防卫的成立要件应满足以下几个条件： 　　1、特别防卫首先应具备成立正当防卫的起因、时间、对象、主观意图这四个基本条件。 　　2、特别防卫还必须具备特定的对象条件，既只有对严重危及人身安全的暴力犯罪进行防卫时，才成立特别防卫；而对于一般违法行为的暴力行为、非暴力犯罪、轻微暴力犯罪、一般暴力犯罪进行正当防卫时，不适用特别防卫。 　　3、实施特别防卫应注意，在任何情况下都不允许在时间上不当。即使是遇到严重危及人身安全的暴力犯罪，也不允许在不法侵害结束后继续打击不法侵害人。 这对时间是有严格要求的。那么如何确定时间在什么期限内是有效的。笔者认为时间的起始要从开始危及人身安全时起算；时间的终止应是防卫人完全脱离不法侵害人的在掌控后截止。并不是不法侵害人结束犯罪行为后截止。　　4、当犯罪严重危及人身安全即防卫人为保护人身安全进行防卫时，才能成立特别防卫；当然不仅限于刑法条文所列举的上述暴力犯罪行为，还包括其他严重危及人身安全的暴力犯罪行为，如劫持航空器等。保护非人身安全的权益时，则不能成立特别防卫。

5、当然并非所有的行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架等暴力行为都可以成为特殊正当防卫，只有严重危及人身安全时才可以成立。这是比较严格的，重点是在于司法实践中如何判别严重的程度；这有没有一个比较公正的标准。

（二）国外研究现状

主要是通五个典型的国家现行的刑法中关于正当防卫有关条文进行分析。基本采用了紧急不法侵害和防卫这两种基本的条件进行分析的模式。德国的正当防卫基本上来说没有具体的防卫范围，采用的是无限度说。奥地利现行的刑法典在正当防卫的限度上采用的是相当说。明确了正当防卫的范围。瑞士现行的刑法典最突出的是在不法侵害也包含了可能遭受的不法侵害。当然笔者是不太赞同这种观点的。此观点可能会导致正当防卫会被滥用。德奥瑞几国对防卫人由于惶恐、害怕、惊吓而防卫过当当作特殊正当防卫处理。个人认为此种模式是值得我们学习的。因为在很多的正当防卫中因急迫性，会在因各种心理状态和本能上进行防卫很难对力量进行掌控而导致防卫过当。法国现行的刑法典上正当防卫主要是采用相适应说，即采取的防卫手段与犯罪行为之严重程度相一致。日本现行的刑法典已和中国很相似，当在必要的限度上日本采取的是不得已，直指正当防卫的本质。

总之大多数国家都认为不法侵害是现实的、不法的、人为的以及绝对指向的。正当防卫是被迫的、必要的和合适的。

（三）研究的意义和价值 

正当防卫不负责任，是我国刑法的一项重要制度，它的主要意义在于保障公共利益和其他合法权益免受正在进行的不法侵害，鼓励公民和正在进行的不法侵害作斗争震慑犯罪分子，使其不敢轻举妄动。正当防卫制度的设立起到了积极的作用。此制度要发挥最大的作用必须依靠人民的力量。必须使人民了解和运用此制度保护国家、公共利益和个人其他合法权益，才能真正起到应有的作用，真正做到预防犯罪，使其不敢犯罪。

二、范文提纲

一、正当防卫的概念和意义

（一）正当防卫的概念

（二）正当防卫的意义

二、正当防卫的构成条件

（一）正当防卫的起因条件

（二）正当防卫的对象条件

（三）正当防卫的主观意图条件

（四）正当防卫的时间条件

（五）正当防卫的必要限度条件

三、特殊正当防卫探讨

四、正当防卫的具体实践案例分析

五、现行的刑法对正当防卫规定的不足之处及完善意见

参考文献

致谢

三、参考文献

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