刑事诉讼中电子证据的取证与应用研究_开题报告

随着互联网技术的不断发展，智能手机、计算机、笔记本电脑、移动存储介质等电子设备衍然已经成为了人们的一部分，就像人们对衣食住行的依赖一样，无所不在。微信、QQ、博客、微博、Facebook等即时通信软件的使用已经推广到各个领域，给人们的生产生活带来无限便利，文字、图片、符号、电子文件、聊天记录、IP地址、E-mail、域名、视频数字、音频数字等，由此而产生了大量的电子数据。但是任何事物都具有两面性，互联网的诞生，在方便人们的同时，也带来了网络犯罪，如网络信息诈骗、黑客攻击、微信红包赌博、非法入侵系统、网络招嫖、淫秽视频传播、网络非法交易等触犯刑法的案件频频发生。这些负面的网络电子数据正成为侦查机关缉拿犯罪分子并给予其定罪的有力证据。网络犯罪既不利于经济的发展又不利于社会秩序的维护，在利用互联网犯罪的案件当中，电子证据就是查明事实、认证裁判的关键证据，随着网络犯罪和侵权案件的不断增加，为了规范电子证据在刑事审判实践中的采集应用，从2010年《关于办理死刑案件审查判断证据若干问题的规定》，到2013年《关于适用<刑事诉讼法解释>》，再到2016年《关于办理刑事案件收集提取和审查判断电子数据若干问题的规定》（下文简称《电子证据规定》），相关法律法规不断完善，电子证据的出现，是人类社会证据制度经历神证、人证、物证之后又一个全新时代的到来，即电子证据时代。电子证据的有效取证和应用推广是解决和处理网络犯罪重要方法和途径。

国内对刑事诉讼电子证据的研究情况

    电子证据最早进入我国刑事诉讼领域时，是被归类为书证或视听资料当中的，直到2005年，公安部制定了《计算机犯罪现场勘验与电子证据检查规则》，我国才出现电子证据一说。而电子证据真正被立法是2010年的《关于办理死刑案件审查判断证据若干问题的规定》，《规定》明确将电子邮件、电子数据交换、网上聊天记录视为电子证据，并作为单独的证据类别。我国把电子证据作为独立的证据种类纳入法律，并将之区别于传统的证据，这与国外有很大不同之处。总体上看，国内对刑事诉讼电子证据的研究时间虽然不长，但是学术氛围逐渐浓厚，得到的关注越来越多，随着兼具计算机和法律知识复合型人才的不断涌现，电子证据将成为破解网络犯罪的一大杀手锏。2016年10月1日起，人民法院、人民检察院和公安机关有权依法向有关单位和个人收集、调取电子数据。网页、博客、微博客、朋友圈、贴吧、网盘、手机短信、电子邮件等信息，都包含在内。而收集、提取电子数据，应当由两名以上侦查人员进行。一旦涉及刑事案件，朋友圈也不是法外之地。

国外对刑事诉讼电子证据的研究情况

美国。

美国在电子数据取证方面的研究远超于其他国家，美国国家标准与技术研究院、美国司法部、美国联邦调查局的“数字取证科学组”和“图像技术科学组、美国试验与材料学会国际组织等机构制定了一系列电子数据取证相关的标准和规范。美国国家司法研究所(National Institute ofJustice , NIJ)隶属于美国司法部，在 2001 年颁布了《计算机现场勘查指南》后，不断资助相关领域的研究项目以促进电子证据取证工作，其中《电子犯罪现场勘查：首要响应人员指南》 和《电子犯罪现场勘查：执法人员指南》两部文献中规定了电子证据取证的三大原则（1.收集、保全、传输电子数据不应造成电子证据的改变；2.电子证据检验应由受过专门培训的专业人员进行；3.扣押、传输、存储电子数据的所有行为都应建立完整的书面记录，并归档备查）。

法国。

因为法国奉行的是法官“自由心证”，所以不是单独对证据立法。对于刑事案件证据判定更多通过《刑事诉讼法典》。在证据能力方面，由于法国的是证据自由原则，因此并无通过法律来限制证据方法，一旦符合特定证据搜查、提交规则，并经过庭上辩论和质证，则能够用来证明案件事实，但有一项例外：违反程序且损害抗辩方权利的证据不可采信。因此，该原则同样适用于电子证据。在证明力方面，法国奉行“自由心证”，因此，对于电子证据的采信更多依靠法官自行判定。

德国。

德国刑事诉讼法对电子证据取证的规定作出了具体的规定。主要包括对电子证据的扣押、监听、录音、以及监听的决定与实施等。例如：主犯如果被怀疑实施了一定类型的犯罪，无论是出于犯罪预备还是犯罪未遂阶段，如果无法查清案情或搜寻被指控人的居所，就可以采取录音或者监听的方式。一般情况下，只能由法官以书面命令的形式作出监听或录音的决定。此外，德国还出台《电子签名法》对电子签章问题做了相关规定。   

二、范文提纲

一、刑事诉讼中电子证据的概念

（一）刑事诉讼电子证据的定义

刑事诉讼电子证据是指可以证明刑事案件事实的电子数据，在计算机或计算机系统运行过程中产生的、以电子形式存在的，能够作为刑事案件证据的一切材料及其派生物，包括有证据价值或侦查作用的电子信息派生物。电子信息是以程序、文本、声音、影像、图像等电子形式存在的数据；派生物是由电子信息而形成的附属材料，包括记录在纸上的用户名、密码、打印材料等。因此，刑事诉讼电子证据可以表述为：一切以电子信息技术形成的、用以证明刑事案件事实的电子数据。

（二）刑事诉讼电子证据的特征

1、介质依赖性。电子证据的依赖性是指电子证据的无形性，其生成、传送、运输、存储、复制、删除、修改都需要借助信息设备，只有通过计算机操作系统（如UNIX、LINUX、Windows、Apple）、手机操作系统（android、IOS）或相机等电子设备进行数据转化而得到。电子证据一般存在于计算机系统内，网络内及其他存储介质中。其表现在计算机系统内的形式如：系统日志文件、备份介质、程序、脚本、进程、内存印象、交换区文件、临时文件、硬盘未分配的空间（一些刚刚被删除的文件可以载这里找到）、系统缓冲区等；表现在网络中的电子证据如：防火墙日志、IDS日志、云盘、icloud等其他网络工具所产生的数据、资料、日志和记录等；还有光盘、移动硬盘、存储卡、U盘、区块链等。

2、虚拟性。

3、稳定性。

4、多样性与动态性。

（三）刑事诉讼电子证据与传统的刑事证据的区别

1、刑事诉讼电子证据与一般刑事证据的区别。

2、刑事诉讼电子证据与刑事视听资料的区别。

 二、刑事诉讼中电子证据的取证

（一）电子证据取证概念

电子证据取证对象

电子证据取证原则

1、合法取证原则

2、客观、全面取证原则

3、妥善保存原则

电子证据的取证程序

电子证据的认定与审查

1、电子证据的认定。

2、电子证据的审查。

三、刑事诉讼中电子证据的应用情况

四、刑事诉讼中电子证据存在的问题与改善建议

（一）刑事诉讼中电子证据存在的几个问题。

（二）改善建议。

三、参考文献

[1]李明.刑事诉讼中电子数据的审查和运用[D].南京：南京师范大学，2016.

期刊文章：

[2]王婧.刑事审判中电子证据的量化采信[J].天津法学，2019年，第1期

龙卫球，裴炜，电子证据的概念与审查认定规则构建研究[J].北京航空航天大学学报（社会科学版），2016，（02）：42.

（美）Eoghan Casey.数字证据与计算机犯罪[M].陈圣琳等译.电子工业出版社，2004.7

刘蜜.电子数据取证的法律规制[J].湖北警官学院学报.2014，第12期

黄永晨.刑事诉讼电子证据取证问题研究[Z].中国知网. :// .cnki.net/.2018年5月28日

傅仰福.论电子证据在刑事诉讼中的困境与出路[D].泉州：华侨大学，2016.

陈鹏飞，我国刑事诉讼电子证据规则的问题与完善路径[J]，行政与法，2016年，第10期

谭阳，刑事电子证据的认定[D].青岛：青岛大学，2018.

皮勇.刑事诉讼中的电子证据规则研究.北京：中国人民公安大学出版社.2005.3