浅谈同性性侵的刑法规制-开题报告

（一）国内研究现状

关于同性性侵问题的研究在我国起步较晚，特别是由于受到传统文化与观念的局限，相关领域的研究成果并不多见，同性性侵问题更是在近些年来才得到社会的广泛重视。国内关于同性性侵的相关研究成果主要包括：刘卫红在《刑法视野下的同性性侵犯》中对于国际上的有关立法做出了论述，并认为可以将同性性侵犯纳入到刑法的调控范围之中；张雯在《同性恋性犯罪问题探析》中认为同性之间的犯罪高发，应当对于同性性侵犯进行有力的处罚，并提出要进一步修正刑法的强奸罪名；徐婕在《同性性犯罪的有关问题》中论述了当前同性性侵犯入罪与传统观念之间的关系问题，并提出应该对于同性恋群体进行必要的保护。以上研究成果从不同的角度对于同性性侵问题进行了论述，主要将研究指向了在立法方面的建设，并体现出了推动我国刑法完善化发展的共同目标。

••••••（二）国外研究现状

其他一些国家或地区特别是西方发达国家对于同性恋的认识较早，因此对同性性侵犯行为的研究也相对完善。随着人们对于同性恋者的包容和理解，同性恋从原本违背社会伦理道德的不良行为逐渐过渡到一种精神性疾病，而到最后美国精神病学会则再次将同性恋从精神疾病中除名，认为同性恋并不属于精神疾病。由此人们开始逐渐了解，同性恋仅仅是部分人的一种性取向和生活方式而已。例如比利时、荷兰、加拿大、西班牙以及阿根廷等多国均从法律上对于同性的婚姻进行了合法化的规定。事实上，同性恋与同性性侵犯之间则有着本质上的区别，同性恋是在双方自愿并在共同产生相互情感的基础上所形成的同性关系，而同性性侵犯则是施暴者在受害者非自愿的情况下运用暴力等手段强行实施的性行为。在当前将同性性侵犯进行入罪的一些国家中，根据同性性侵犯中的威胁与强奸的不同解读，同性性侵犯入罪大体可以分为三种立法情形。

1．同性性侵犯构成猥亵罪 

在猥亵罪的相关法律规定中包含同性性侵犯内容。在日本和德国等国家的刑法中，认为强奸罪应该只针对普通男性与女性之间，并且是生殖器的接触，而利用其它方式的性侵犯行为包括运用物体、口交等都属于猥亵行为。德国刑法第 177条关于强奸罪与猥亵罪的规定中表明强行与被害人进行性交即构成强奸罪，而其他性侵方式则属于猥亵罪。德国刑法第 178 条强制猥亵和强奸致人死亡罪规定“：行为人因其强制猥亵或强奸行为（第 177 条），至少导致被害人死亡的，处终身自由刑或 10 年以上自由刑。”而在日本猥亵则被定义为“完全是为了兴奋或刺激性欲，且有害于普通人的正常的性羞耻心，并有违善良的性道德观念的行为。”日本现行刑法第 174 条公然猥亵罪规定：“公然实施猥亵行为的，处六个月以下惩役或者三十万元以下罚金、拘留或科料。”第 297 条关于强制猥亵罪的第一款规定：“以暴行或胁迫手段对他人实施猥亵行为的，处六个月以上七年以下惩役。”第 298 条第二款关于猥亵幼年人罪规定：“对不满十四岁的人实施猥亵行为的，处六个月以上七年以下惩役。” 

强奸罪的认定中包含同性性侵犯的行为内容，国际上还有部分国家将同性性侵犯直接划定为被迫性交。例如，《法国刑法典》中第222-223 条规定了：“以暴力、强制、威胁或趁人无备，对他人施以任何性进入行为，无论其为何种性质，均为强奸罪。强奸罪，处十五年以下徒刑。”美国《模范刑法典》第 213 条中明确地规定：“性交包含口交或肛交在内。”《西班牙刑法典》第 179 条规定：“如果性侵犯是通过阴道，肛门或者口腔等肉体途径，或者以阴道或肛门的接触进行，构成强奸罪的，处六年以上十二年以下有期徒刑。”而于 2006 年最新修订的《罗马尼亚刑法典》中也明确地对强奸罪做出了规定：“以强迫方式或利用他人无力保护自己或表达自己真实意愿的情形，以任何方式与异性或同性发生性行为的，处三年以上十年以下严格监禁刑并处以禁止行使特定权利。”

以加拿大的刑法为例，刑法中并未对同性性侵犯做出总结、概括性的说明与规定，而是将同性性侵犯纳入到性侵犯中进行定罪处罚。例如有强制兽交情节的按照兽交罪定罪，有强迫肛交情节的则按照肛交罪处罚。同时在刑法第 159 条中也明确地规定：“肛交构成可诉罪，处不超过十年的监禁。”从这条规定可以看出，加拿大在处理同性强奸问题方面有着较为细致的入罪根据。而在俄罗斯，同性强奸则归属于“侵害性不受侵犯权和个人性自由的犯罪”。根据 《俄罗斯联邦刑法典》第 132 条暴力性行为罪第一款规定：“对男或女被害人或其他人使用暴力或以使用暴力相威胁，或利用男或女被害人孤立无援的状态而与之实行同性性交或其他性行为的，处三年以上六年以下的剥夺自由。”同时，第 133 条强迫进行性行为罪规定：“采取恐吓、以毁灭、损坏或夺走财产相威胁，或利用被害人在物质上或其他方面处于依赖从属地位而强迫其进行性交、同性性交或进行其他性行为的，处十二万卢布以下或被判刑人一年以下的工资或其它收入的罚金；或处二年以下的劳动改造；或处一年以下的剥夺自由。”

综上这些国家在同性性侵犯入罪方面做出的研究和规定尽管在方式方法上存在一定的差异性，但是均将同性性侵犯视为一种严重的犯罪行为，这些国家丰富的立法经验也为我国同性性侵犯行为的入罪提供了重要的参考依据。

二、范文提纲

一、同性性侵的相关概述

（一）同性性侵的概念

（二）同性性侵的特点

二、我国同性性侵案例及争议

（一）我国同性性侵案例

（二）案例引发的争议

四、同性性侵行为法律规制的不足

（一）适用法律、罪名不统一

（二）处罚差别较大

五、我国同性性侵行为刑法规制的立法构想

（一）我国现有性犯罪的刑法规制方法

（二）刑法修正案（九）的设想

（三）同性性侵行为应认定为强制猥亵行为

••三、参考文献

[1]黄道秀译.俄罗斯联邦刑法典[M].北京大学出版社,2008

[2]徐久生,庄敬华译.德国刑法典[M].中国方正出版社,2004

[3][日]西田典之.日本刑法各论[M].  刘明祥,王昭武译.武汉大学出版社,2005

[4]张明楷译.日本刑法典（第 2 版）[M].法律出版社,2006

[5]罗结珍译.法国新刑法典[M].中国法制出版社,2003

[6]赵秉志.英美刑法学[M].中国人民大学出版社,2004

[7]潘灯译.西班牙刑法典[M].中国政法大学出版社,2004

[8]王秀梅,丘陵译.罗马尼亚刑法典[M].中国人民公安大学出版社,2007

[9]罗文波,冯凡英译.加拿大刑事法典[M].北京大学出版社,2008

[10]阚磊; 汤晓红.浅谈同性性侵犯的刑法规制[J].法制与社会,2013(18)

[11]刘文高; 冯泽华.男性被性侵后的救济:缺失与挽救 [J].法制博览(中旬刊),2012(10)

[12]杜坤.论我国同性性侵犯刑事立法的必要性及其对策[J].法制博览(中旬刊).2012(12)

[13]温雅璐.试论性侵男童的抗制与救济[J].预防青少年犯罪研究.2014(04)