对民事诉讼中私录视听资料的证据效力的研究_开题报告

    随着科学技术的发展，音视频录制技术得到了广泛的应用，并被广泛应用于个人设备中，使其看起来具有激活，私密和隐蔽 的特点。加之又伴随着公众证据意识的不断提高，通过个人设备 记录保存的录音录像资料开始大量的出现在司法实践中。私录的视听资料带有隐私性，若是全部否定，有可能会因为重要证据 的缺失而导致裁判的不公正。因此，研究私人录制的视听证据的效力尤为重要。

    视听材料是诸如录音机，录像带，计算机等数字设备，并且将 音频和视频信息转换成除了文献和物理证据之外的其他形式。 从而用来证明案件事实真相的证明资料。私人录制的视听资料 是指当事人在没有另一方知情或同意的情况下采取某些措施记 录特定的人，或事物的材料，进行录音、录像而获取的视听资料。

国外研究现状

    在我国，不管是民事诉讼法，还是刑事诉讼法中，视听资料都被归为一种独立的证 据类型。但在其他国家和地区大都没有将其归为一种独立的证据，而是把其归到书证或 者物证中。比如在英国和美国，通常将视听资料归到“文书”一类中，在确定这类证据 是否适用时适用最佳最佳证据规则，“所谓最佳证据规则，是指如果有数个证据对某一待证事实均有证明力，那么只釆用其中最有说明力和最令人信服的证据”。对文书一类证据，最佳证据方式是提交原件。在视听资料诞生之后，传统的最佳证据规则的适用范 围进行了一定的扩张，使其在视听资料上也能适用在日本，录音磁带、录像带虽然不是“文书”，但在其《民事诉讼法》第231条明确的将录音、录像资料视为“准文书”加以规定，在证据的取得、质证、认证等方面与文书证据适用同样的规则；在德国，录音录像资料则被归入物证的范畴，对录音、录像资料的鉴定也是属于物证工作的内容。在确定私录证据的是否适用以及如何适用时，英美法系和大陆法系存在着不同的规定，各国学者在不同层面以及不同方面进行了研究。

    1.英美法系国家

    在英美法系国家的证据立法和理论研究中，处于基础地位的是证据的可釆性和关联性，按照通常理解，如果一个证据对事实认定者评估案件有所帮助，它就是相关的，法官就应该采纳。也就是说，在诉讼过程中鼓励法官尽可能采纳相关证据。不管证据是 如何进行“私录”的，采用的是什么样的方式，只要与待证事实相关，就可以适用证明待证事实，如若取证时存在违法行为，则与本案无关，当事人可以另行起诉，追究私录人的违法行为。

    在英美法系国家，到目前为止，对于秘密制作的视听资料属于瑕疵证据范畴，对其效力各国的判例各有不同。近些年在处理这类问题时，各国的适用标准从一开始的宽松 逐渐变得严格，即在私录证据的适用过程中注重保护当事人的人格权，同时加重对当事人违法取证的限制。

    2.大陆法系国家

    在大陆法系国家，由于奉行的是法官的自由心证原则，在民事诉讼中面对私录证据时，一般没有明确的限制其证据能力的规定，赋予法官自由裁量权，针对具体案情对私 录证据予以取舍。日本小岛武司教授认为，在判断私录证据是否适用时最恰当的做法是，分析具体案情，抽出关键要素，分析私录证据的适用。在日本，目前学者们研究的私录 证据适用的标准主要集中在两种观点上：第一种观点主张以诚信作为学说基础，双方当事人在法庭上是公平对立的两方，对对方均有诚信诉讼的义务，在对方不知情的情况下私自录取视听资料，违反了这一原则，私录的证据不能得到适用；第二种观点主张分析 私录证据时有没有侵害到对方的宪法性权利，如果证据收集行为侵害到宪法上所保护的权利，原则上该证据不可以适用，如果只是违反了一般实体法上的规定，其证据能力不 应被否定。对于第一种观点，有学者认为诉讼中的诚信义务与当事人的举证责任有冲突的地方，在承担举证不能败诉的后果上当事人诚信取证的标准在哪里；对于第二种观点，批判意见在于违宪行为与违法行为都不应该得到纵容，通过该种方式取得的证据都应该予以排除。

国内研究现状

我国在私录证据法律适用的问题研究上，学术界的观点各不相同，争议较大。巫宇教授在其主编的《证据学》一书中认为私录证据不具有合法性，因其取证方式不合法，不具有可采性，在适用时应予以排除。杨宇冠教授在《非法证据排除规则研究》中主张将手段与证据区别开来，如果私录试听资料的内容是真实客观的，即使取得的方式不合法，仍然可以作为证据使用。毕玉谦教授在《民事证据判例实务研究》一书中主张如果视听资料是录制人在没有采用胁迫、威逼、利诱等非法方式取得的，同时没有侵害到他人的隐私权的情况下是可以适用的。学者吴俐在发表的《对偷录证据材料成为证据的质疑》一文中认为，第一，采取跟踪、盯梢、暴力或其他措施在别人活动的场所安装视录音、录像备等手段获得的视听资料，均为非法。对当事人提交的以上试听资料，法庭不应作为证据采用，当事人还应承担相应的民事侵权责任或刑事责任。第二，私录证据材料的存在违背程序公正的要求，不论私录的目的何在，这种做法都是非正义的，不足取的。为了达到实体公正就忽略了程序公正，放任非法手段取证，这不是法律所要。

二、范文提纲

引言：视听资料是随着现代科学技术的发展而出现的一种新型的证据形式，其优点就是具有直观性、客观性、准确性，所以在正常情况下它并非不能单独作为认定案件事实的依据。但另一方面，视听资料又容易被伪造、变造或被人为设定场景录制，其准确性、可靠性不好一概而论。当事人提供的视听资料几乎全部是在对方不知情的情况下私自录制的，如何判断私录视听资料的证据效力，是司法实践中的热点和难点问题，本文拟就此进行分析。

一 、民事私录视听资料的概念及分类

（一）私录视听资料的概念

1 试听资料的概念

2 私录试听资料的概念

3 合法性的含义

（二）私录视听资料的分类

 二、 国内外关于私录视听资料合法性的研究现状

（一）国外研究现状

（二）国内研究现状

三 、我国私录试听资料的适应现状

我国私录视听资料适用的立法及实践情况

私录视听资料在适用中存在的问题

1 私录视听资料本身存在着瑕疵不能被适用

2 私录视听资料的合法性有待商榷

3 私录视听资料审查判断规范不具体

四 、对于完善我国私录视听资料适用的建议

完善私录视听资料适用的前提

对私录视听资料适用的具体建议

静态层面——立法完善

动态层面——梳理并完善合法性审查要素

三、参考文献

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