浅谈紧急避险的法益权衡_开题报告

紧急避险作为一种正当化行为，在现实是一种值得鼓励的行为，起码也是一种值得放任的行为。本文简要论述紧急避险的利益权衡、以及生命权能否成为避险的对象，在什么情况下可以成为避险的对象。

紧急避险是世界各国刑事立法中普遍承认的阻却犯罪成立的事由之一。其含义是在紧急状态下，当事人可以实施法律在通常状况下所禁止的某种行为以避免紧急情况下所带来的危险。紧急避险作为规定的违法性组阻却事由，它的存在是两法益相冲突的结果。而这两个法益的权衡也直接决定了当事人现实人身、财产权益的得失。所以世界各国和众多学者致力于对紧急避险限度条件的探讨。紧急避险作为一种正当化理由，在世界各国刑事立法中也有相应的规定。但是对于紧急避险限度条件的规定，有些国家规定的很少或者和模糊。在彼此之间并没有形成统一的看法，这就使得学术界在对于紧急避险限度这一问题的理解上产生了一定的分歧。 

在我国的刑罚理论中，紧急避险由来已久，但是相比于正当防卫制度，紧急避险制度还显得单薄，在深度、广度上都海不能满足社会需求，而在社会生活中紧急避险制度却发挥着重要的作用。

有关紧急避险的法益权衡的立法现状

世界各国刑罚理论对于紧急避险的法的性质或本质认识不同，有关紧急避险中的法益权衡的刑事立法也有不同的规定。大致可分为以下四种立法例：避嫌行为侵害的法益不大于其欲避免的法益；避免行为侵害的法益小于其欲避免的法益；避嫌行为侵害的法益小于或等于其欲避免的法益；刑法典没有明文规定，留待刑罚理论探讨，此种立法例为世界多数国家所采用。

我国的紧急避险法益权衡

关于紧急避险的法益权衡，我国刑法典，并没有明确规定。根据我国《刑法》第21条第1、2款规定,“紧急避险是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险,不得已而采取的紧急避险行为，不负法律责任。紧急避险超过必要限度造成不应有的损害，应当负刑事责任，但应当减轻或免除处罚。”

一般理论认为，紧急避险的必要限度就是要求避险行为所引起的损害应小于所避免的损害。

关于紧急避险的性质，不同的学派有不同的立场，自然法学派认为，紧急避险是自然法赋予的权利，是一个理性人将自己神圣的私权通过社会公共契约的形式让渡出一部分之后，对个人生命，自由权利的捍卫，人定法不能剥夺，只能放任。功利主义法学派认为，紧急避险是冲突法益，不能两全，是不得已的措施，不存在谴责行为人的根据，不应该受罚。自由意志论者认为，在面对突如其来的危险，行为人往往丧失意志自由，其行为与无责任能力人相同。

从我国关于紧急避险的规定，“不得已而采取的损害另一较小合法权益的行为。”在我看来，我们是站在功利主义的立场的。我们对法益的价值大小进行了衡量。损害较小合法权益，也就是较小法益。但我国并没有得出定论是“大于说”，还是“等同说”。

显然，如果想判断避险行为是否是超越这个“必要限度”，无论运用哪种学说，都存在着一个法益大小衡量的对比问题。如何衡量利益的大小，理论上却没有统一的标准。

在司法实践中通常认为：人身权利大于财产权利，不允许为保护财产权益而给第三者的人身造成伤害。在人身权利中，生命权又是最高的权利，不允许为保全个人的生命、健康而去牺牲他人的生命。在财产权益中，应当对财产的价值进行比较，不允许为保护一个较小的财产权益而损害另一个较大的财产权益。国家安全和利益在所有法益中居于最高地位，公共利益优于私人利益。如果紧急避险超过必要限度，造成不应有的损害的，应当负刑事责任。

二、范文提纲

一、有关紧急避险的法益权衡的立法现状

（一）避险行为侵害的法益不大于其欲避免的法益。

（二）避险行为侵害的法益小于其欲避免的法益。

（三）避险行为侵害的法益小于或等于其欲避免的法益。

（四）刑法典没有明文规定，留待刑法理论探讨。

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二、我国的紧急避险法益权衡

（一）关于紧急避险的观点

（二）就是生命权能否成为避险的对象，大家争议

1. 肯定说

2. 否定说。

3. 折中说。

（三）我对生命权成为紧急避险对象的观点。

第一，为保全自己的生命而牺牲无辜第三人的生命。

第二、为保全多个人而牺牲少数人。

三．结语

参考文献

【1】刘明祥.紧急避险研究[M]·北京:中国政法大学出版社,1998·171·

【2】陈兴良.刑法总论[M] .人民法院出版社,2002·83·

【3】陈立、黄永盛主编：《刑法总论》[M]·厦门大学出版社，2002.284 .

【4】陈立.形式疑难案例研究[M],厦门大学出版社，2011.63.

【5】陈兴良：《正当化事由研究》[J]，载《法商研究》2000.(3).。

【6】贾宇主编：《刑法学》[M].陕西人民出版社，2002 . 163.

【7】陈兴良,曲新久.案例刑法教程:上卷[M].北京:中国政法大学出版社,1994.356

【8】王贝贝，紧急避险中的生命权研究[J].产业与科技论坛.2014(02)

【9】陈承.论紧急避险中生命的衡量[J].南京工程学院学报（社会科学版）.2015(01)

【10】高铭暄 马克昌主编 赵秉志执行主编《刑法学》北京大学出版社 高等教育出版社 

【11】张明楷：《法益初论》中国政法大学出版社2000年版

【12】平野龙一：《刑法总论》，有斐阁1975年，第229页，转引自张明楷：《刑法格言的展开》法律出版社

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