论我国法律中的公共秩序保留问题_开题报告

文档范文（设计）开题报告考核

导师评语：

范文选题尚可，作者能够结合国情，从诸多参考文献中，列举了若干文献及其观点来加以介绍和述评，并在前人的研究成果基础上形成笔者研究的思路与写作纲要；研究方法和写作计划可行。作者花费了一定时间和精力准备的开题报告，几经修改后，基本符合规范的要求。

是否同意开题：

同意开题并进入撰写范文阶段。

                           指导老师：翁里

                            2016年10月12日

文档范文开题报告

河北省石家庄市人事社保局 王若然

一、范文题目：

《论我国法律中的公共秩序保留问题》

二、本课题研究的理论与现实意义:

公共秩序保留作为排除和限制外国法适用的一种制度，对法院地国的公共秩序起着一定的保护作用。它是伴随国际私法的规则一同产生和发展的，是国际私法的基本原则之一，是国际私法中一项不可或缺的规定。随着对外交往程度的加深，涉外民商事关系也逐渐增多，在这样的现实下，了解和运用国际私法中的各项制度，构建一个相对健全的国际民商事纠纷的解决机制就成为了时代的要求。我国对公共秩序保留制度一向秉持肯定态度，在民法通则和其他多部民商事单行法中都有相关规定，但是仍然存在一些问题没有明确，即我国立法没有充分的实现对公共秩序保留制度适用的限制，如果我们不能在立法及司法上及时处理并完善这些问题，就会使理论留有缺陷，有可能使法官在实践中处理适用公共秩序保留条款的案件时过于广泛的自由裁量权，进而导致公共秩序的滥用，甚至损害当事人合法利益，甚至可能会引发外交事件。所以，有必要从这些不足的方面入手，进一步完善公共秩序保留制度。这样才能体现法律本身应有的严谨性，才能保证在具体案件中应适用的外国法得到正确适用，才能更好的维护法院地国公共秩序，才能保障当事人合法权益的实现，从而促进涉外民商事的交往。当然，在完善公共秩序保留制度时，我们也必需注意到社会主义法律体系和资本主义法制体系的本质区别，更要考虑到我国实际国情和东西方社会文化差异，避免在制定公用秩序保留条款时出现盲目照搬外国、全盘西化的倾向。

因此，笔者认为本课题研究具有重要的理论和现实意义。

三、本课题研究现状及文献综述

1、韩德培主编，肖永平主持修订：《国际私法》，高等教育出版社，北京大学出版社，2014年第三版。

    本书被很多法学教育界专家誉为我国目前内容最丰富、体例最新颖的国际私法教材。本书力求准确地阐述国际私法的基本概念、基本理论和基本原则，从而为公平合理地解决国际民商事法律纠纷、保护中外当事人的正当权益提供坚实的理论基础、充分的法律依据和制度运作的基本方法。

2、杨柳：《国际私法中的公共秩序保留》，中国社会科学院研究生院硕士范文, 2015年。

本文论述了公共秩序保留的起源、发展、内涵，并介绍了不同国家的司法体系如何采取不同的立法方式实现公共秩序保留，并着重阐述了因各国司法理念对公共秩序保留的核心内涵“公共秩序”存在不同理解而导致在司法实践中存在的各种问题，如援用公共秩序保留制度的程度和频率有所不同等，并认为导致这些问题产生的原因是与“公共秩序”本身含义模糊不无关系。

3、邹淑环：《我国国际私法中公共秩序保留制度探析》；《天津商业大学学报》, 2015第35卷第5期，第60-65页

本文详细介绍了在在我国现行法律中涉及公共秩序保留制度两类法律规范，即法律适用规范和国际民事诉讼程序规范中，公共秩序保留制度是如何运用的，并给出了具体实例，从而得出我国立法全面接受了公共秩序保留制度,并在现行规定体现了该制度的功能的结论,并进一步分我国法律规范在落实公共秩序保留制度中存在的需要完善的瑕疵。

4、熊玢艳：《国际私法中的国家利益问题研究》，西南政法大学硕士范文，2009年。

本文第三部分介绍了在维护国家利益中作用最突出的两个工具,一个是公共秩序保留,一个是直接适用的法。公共秩序保留是在适用外国法的前提下考察法院地国国家利益的损益情况,是消极的防卫;直接适用的法则是事先制定一系列具有强制执行力的法律规范,积极地排除外国法适用。两者分别从消极和积极的方面发挥维护国家利益的作用。本部分主要讨论了同时对它们的认定以及如何体现国家利益。作者具体分析了各国对公共秩序的几种典型表述,从中找到其共同的本质特征——关乎国家利益;而直接适用的法主要是从其产生的时代背景需要和存在范围的限定来讨论其如何维护国家利益的。最后对比分析比较了政府利益分析说、公共秩序保留和直接适用的法这三者在发挥维护国家利益时的异同。

5、崔殊嫚：《外国裁决的承认与执行中的公共秩序保留》，安徽大学硕士范文，2015。

本文从公共秩序保留的起源入手，介绍了公共秩序保留这一概念产生的原因，发展演变的过程，其在法律实践中的意义及在不同国家的国内立法（包括民法、刑法、经济法）及诸多的国际条约中的适用规定。并进一步阐述了公共秩序保留制度的在政治学上的概念以及在当今国际社会各国运用公共秩序保留时存在的问题，并分析了产生这一问题的原因。最后，文章对如何更好地运用公共秩序保留提出了自己的建议。

6、付颖哲：《承认与执行外国民商事法院判决时的公共秩序审查》，《西部法学评论》, 2015年第1期，第122-133页

    本文作者以公共秩序的内涵为出发点，引申出公共秩序保留条款的必要性与必然性。文章指出，一般国家都会将“不违反公共秩序”作为承认与执行外国判决的条件,它所保护不是承认国的国家司法权威或司法主权,而是其对实体正义与程序正义的基本观念.所以,各个国家法院在承认与执行外国民商事判决的审查程序中就外国判决是否有违于本国的公共秩序进行审查。本文从冲突法中的公共秩序保留与承认和执行外国判决法律制度中的公共秩序保留之间差异的辨析入手,进一步就国家法院审查外国民商事法院判决时进行的公共秩序审查进行深入探讨,以达到明确承认与执行外国判决时公共秩序审查的内容、尺度。

7、崔乃升：《国际投资仲裁裁决在中国的承认与执行分析》，《经济视野》，2015年第20期，第86-87页。

本文就我国签署《解决国家与他国国民间投资争端公约》（《ICSID公约》）后，国际投资争端解决中心（ICSID）做出裁决与我国法律体系之间的兼容性问题进行了分析。文章建议我国没有必要就《ICSID公约》的实行制定出特别的国内法，但可以向最高人民法院申请发布有关ICSID仲裁裁决问题的司法解释，并认为国内法上的公共秩序保留制度与审判监督程序并不能成为我国法院对ICSID仲裁裁决的执行开展检查的标准。同时，就其他国际投资仲裁裁决而言，文章还建议，对《纽约公约》中难以适应这种裁决方式的问题采取相应的解决措施，我国法院同样也不应当以保留公共秩序为理由，拒绝承认并执行国际投资的相关仲裁裁决。

8、王楚：《论公共秩序保留制度的限制适用——基于国家利益本位向国际社会利益趋向转化的分析》《云南社会主义学院学报》, 2015年第68卷第4期，第125-130页。

本文在经济全球化带来的全球法律文明的趋同化这一国际环境大背景下,讨论了公共秩序保留制度被某些国家出于自身利益而滥用所导致的弊端和危害后果，进而结合我国在国际私法方面新出台的《关于涉外民事关系法律适用法》的司法解释,从立法层面、司法实践、引入国际公共秩序三方面为我国限制公共秩序保留制度提出具体措施,有助于在国际社会利益趋向下,对公共秩序保留制度予以重新审视,限制法官的自由裁量权,使其运用更为谨慎和严格。

9、张碧江：《试论涉外同性婚姻的法律适用》，《兰州教育学院学报》， 2016年第3期:149-152

本文针对21世纪以来,相继有荷兰、美国等超过40个国家和地区以不同形式实现了同性婚姻的国际社会现实,从我国现行法律不仅对同性婚姻的合法性加以否定,还缺乏相关法律制度来规制涉外同性婚姻的法律适用的情况入手，分析涉外同性婚姻产生的法律问题对我国的客观影响及我国实践中可能产生的问题。本文对国内外同性婚姻的立法进行研究,对我国目前涉外同性婚姻法律适用制度中存在的问题进行分析,并针对问题提出了一些建议,以期建立并完善我国涉外同性婚姻法律适用法。

10、环球网财经频道：《历时近12年，华药终胜诉》，2016年9月22日。

本文详细记载了作为美国公司对华发起的第一场反垄断诉讼，维生素C反垄断案在经历了漫长的过程后，被告华北制药集团子公司河北维尔康制药有限公司终于在上诉中一举获胜的漫长曲折的过程，这场胜利的意义相当深远，因为美国是判例法国家，这次的诉讼结果将直接影响其他中国企业类似案件的结果。一旦败诉成为判例，中国参与预核签章的出口企业在美国将可能面临同样的反垄断诉讼威胁。文中提到，在长达45页的判决书中有这样的描述：“因中国法律要求被告协商定价，削减维生素C出口数量，因此中国的法律体系与美国的反垄断法相冲突，这种冲突导致了被告的法律责任。根据国际礼让原则（与公共秩序保留相对立的原则），判决撤销原一审判决，驳回原告诉讼，发回原审法院并指令原审法院撤销案件。”为我们在实际工作应用公共秩序保留原则做出了较好的示范。

四、本课题研究的创新点：约100字

本文从公共秩序保留的含义和历史沿革入手，从正反两方面较为详细的论述了公共秩序保留在司法实践中的作用，并通过实例加以论证，进而结合实际，指出我国法律体系中在公共秩序保留制度上存在的瑕疵，并提出合理化建议，同时指出，在完善我国法律体系在公共秩序保留制度方面的条款时，我们也必需注意到社会主义法律体系和资本主义法制体系的本质区别，更要考虑到我国实际国情和东西方社会文化差异，避免在制定公用秩序保留条款时出现盲目照搬外国、全盘西化的倾向。

五、范文写作纲要

前言（简述研究的必要性）

一、公共秩序保留的历史沿革

二.我国公共秩序保留制度的立法及司法现状

三.对我国公共秩序保留制度在立法上的建议

（一）明确“公共秩序”的范围

（二）限制公共秩序保留的适用

1.应严格限定适用公共秩序保留的措辞

2.明确结果说在公共秩序保留中的适用

3.排除外国法的适用后的法律适用问题

（三）应详细规定公共秩序保留对国际公约的适用

（四）设专章规定公共秩序保留制度

结语（概括全文的论点）

六、范文撰写计划

2016年9月19日--9月29日，范文选题、定题，查找文献资料；

2016年9月30日—10月13日，完成开题报告初稿，发给导师过目修改；开题报告定稿，上传给浙大远程网站，并将开题报告打印稿邮寄给指导老师一份。

2016年10月14日—11月4日，撰写范文初稿，发给导师过目修改的同时，上传给浙大远程网站；

2016年11月5日—11月14日，完成范文复稿，上传给浙大远程网站；

2016年11月15日—11月23日，范文定稿，把定稿范文电子版上传给浙大远程网站的同时，邮寄一份范文打印稿给指导老师；

2016年11月26日—11月27日，上网进行文档范文文本答辩或视频答辩。

2016年11月28日—12月1日，范文成绩评定；

2016年12月2日之后，网上查询自己的范文成绩。

七、参考文献：

1、韩德培主编，肖永平主持修订：《国际私法》，高等教育出版社，北京大学出版社，2014年第三版。

2、杨柳：《国际私法中的公共秩序保留》，中国社会科学院研究生院硕士范文, 2015年。

3、邹淑环：《我国国际私法中公共秩序保留制度探析》；《天津商业大学学报》, 2015第35卷第5期，第60-65页

4、熊玢艳：《国际私法中的国家利益问题研究》，西南政法大学硕士范文，2009年。

5、崔殊嫚：《外国裁决的承认与执行中的公共秩序保留》，安徽大学硕士范文，2015。

6、付颖哲：《承认与执行外国民商事法院判决时的公共秩序审查》，《西部法学评论》, 2015年第1期，第122-133页

7、崔乃升：《国际投资仲裁裁决在中国的承认与执行分析》，《经济视野》，2015年第20期，第86-87页。

8、王楚：《论公共秩序保留制度的限制适用——基于国家利益本位向国际社会利益趋向转化的分析》《云南社会主义学院学报》, 2015年第68卷第4期，第125-130页。

9、张碧江：《试论涉外同性婚姻的法律适用》，《兰州教育学院学报》， 2016年第3期:149-152

10、环球网财经频道：《历时近12年，华药终胜诉》，2016年9月22日。