论新时代正当防卫制度之立法价值与突破——以“辱母案”和“反杀案”为鉴_开题报告

图2   近十年相关范文发表数量对比

通过数量统计及折线分析，可以看出，关于正当防卫论题的研究数量一直保持在一个较高的水平，特别是近五年来，对该论题的研究持续走高，面对司法实践遇到的诸多困境，有必要在多角度议题下展开讨论。因此，研究该论题有一定的现实意义。

国内研究现状

国内关于“正当防卫”制度的研究相对较多，关于论题的立足点大概围绕几个主要的分点展开。

    1、关于正当防卫制度必要性的研究。如张涛等人的“鼓励正当防卫，弘扬社会正气”，指出正当防卫对社会风气的积极意义；陶凤等人的“鼓励正当防卫，意义绝不止于‘防卫’”，指出正当防卫的深层意义；张淳艺等人的“鼓励正当防卫体现司法与正义进步”，从法的实践和公正层面提出了正当防卫的司法正义。无论是何种角度的必要性研究，均认可了该制度的积极意义。

    2、关于正当防卫制度的政策研究角度。如张明楷提出的“正当防卫的原理及其运用——对二元论的批判性考察”；方小川提出的“出台防卫过当认定标准正当其时”；张玉胜提出的的“释义‘防卫过当’有助司法纠偏”；潘照东提出的“正当防卫相关问题探究”；方元的提出的“正当防卫的刑事政策分析”等，这些研究均通过政策角度为正当防卫的理解提供了政策支撑。

    3、关于正当防卫制度的实践研究角度。如张会敏的“家庭暴力中的正当防卫认定研究”；张峰的“正当防卫的司法实践判断”；张丰宇的“浅析正当防卫在民法和刑法中的区别运用”；尹子文的“防卫过当的实务认定与反思——基于722份刑事判决的分析”；郑珂的“论刑事司法实践中正当防卫制度的适用——以“于欢案”为例”等，研究者多围绕司法实践中的相关法律适用和正当防卫限度界定问题等展开了讨论。

（二）国外研究现状

正当防卫制度虽在各个国家的刑法中都有规定，但由于法系不同，对该制度的研究论题也应有所比较。

1、关于正当防卫的法律地位。英美法系认为正当防卫问题在犯罪构成体系之内解决。之所以如此是其犯罪构成理论是双层模式，即本体要件与合法辩护，正当防卫符合本体要件，被视为违法行为，然后通过合法辩护来排除其犯罪的成立，对正当防卫采取较大限制。

4、关于防卫时间。英美法系国家和地区的刑法大多将针对人身的不法侵害正在实施作为人身防卫的一个成立条件。防卫不适时不能成立正当防卫，不过各国和地区的刑法上对防卫的时间起点和终点没有一致的规定。如美国刑法中人身防卫的时间条件为侵害即将开始至侵害结束。对人身防卫的终止时间，美国刑法上认为，如果侵犯者有效地停止了攻击，并通知了被侵害者，被侵害者就不能继续进行防卫，如果被侵害者仍然使用暴力实行“防卫 ”，侵犯者有权自卫。

5、关于防卫限度。英美国家依据正当防卫的种类，规定了不同的防卫限度，如美国刑法对人身防卫的限度要求防卫暴力的程度和侵害暴力的程度之间基本相适应。在美国的理论和实践中，按照暴力的程度把暴力分为两类 ,即致命暴力和非致命暴力，如果侵害的暴力属于致命暴力，即能致人重伤或死亡的，那么防卫暴力也可以是致命的。在防卫财产时，则采取了更严格的标准，英国刑法就规定，在防卫财产的过程中，一般不允许使用致命的武力。

   （三）本文的研究

     本文立足于前人研究，既有基于政策层面的关于正当防卫制度的立法价值研究，也有基于实践层面的“辱母案”和“反杀案”的分析，以期在能力范围内对正当防卫的理解有所突破。

范文提纲

一、关于正当防卫制度的基础分析

（一）正当防卫的内涵

1.正当防卫制度的提出及演变

2.正当防卫制度的当代价值

（二）正当防卫制度的基本界定

1.关于不法侵害

2.关于防卫时间

3.关于防卫意图

4.关于防卫限度

二、正当防卫实践现状及典型案例

（一）司法实践中的界定难问题思考

1.现实困境

2.原因分析

（二）正当防卫司法实践案例分析

1.于欢案

2.反杀案

（三）司法实践中的借鉴意义

1.正当防卫制度立法价值的再思考

2.基于案例延伸的几点借鉴

三、参考文献

著作：

[1]陈兴良.刑法哲学[M ].北京:中国政法大学出版社, 2004.99.

[2]张明楷.刑法学:第3版[M ].北京:法律出版社, 2007.175.

[3]赵秉志.英美刑法学[M ].北京:中国人民大学出版社, 2004.

[4]高铭暄.刑法专论 (上编) [M ].北京:高等教育出版社, 2002.

[5]高铭暄.刑法学原理:第2卷[M ].北京:中国人民大学出版社,1993.210.

期刊文章：

[1]袁作喜.论我国正当防卫制度[J].法学研究,1987,(6).

[2]沈德咏;戴长林.完善刑事立法强化公民的正当防卫权[J].中国法学,1996,(10).

[3]鲁兰.论新刑法中正当防卫的界限[J].中外法学,1998,(12).

[4]杨忠民.对正当防卫限度若干问题的新思考[J].法学研究,1999,(5).

[5]黎宏.论正当防卫的主观条件[J].法商研究,2007,(3).

[6]欧阳本祺.正当防卫认定标准的困境与出路[J].法商研究,2013,(9).

[7]劳东燕.防卫过当的认定与结果—无价值论的不足[J].中外法学,2015,(10).