中国亲属法的法文化源流和形式特点_开题报告

一、文献综述

（一）亲属法研究现状

中国亲属法从相沿数千年的以宗法家庭（族）制为核心的古代礼法规范系统中走来，经过半殖民地、半封建的近代立法的少许浸染，于20世纪30年代初在特殊的社会背景下从两个方位跨入现代亲属法的立法轨道，并从此开始了自新中国成立一直延续至今的祖国大陆婚姻法和台湾地区“亲属法”同时并行的独特历史。在这一历史行程中，一方面由于两岸长期隔绝而潜存了一定量的涉及婚姻家庭亲属关系的遗留性法律冲突问题，另一方面随着两岸开通交流范围的日益扩大又不断滋生出新的亲属法冲突问题。对此，两岸法学界近几年来从解决冲突、探寻对策和有利于法律操作适用的务实需要出发，针对两岸亲属法的有关具体规范作了较多评介和比较分析，取得了丰富的研究成果，但对两岸亲属法立法的宏观基础性领域涉及甚少。为弥补这一缺失，笔者现特就两岸亲属法的法文化源流、外观形式特点和内容选构重心略作概析，愿于务虚之中求达务实。

法文化作为人类文化系统中独特的不可缺少的一个组成部分，是人类在漫长的文明进步过程中从事法律实践活动所创造的智慧结晶和精神财富，构成社会法律现象存在和发展的文化基础。在特定社会法文化的丰富的、多层次的复合体中，至少交织着三个方面的文化源流。

亲属法文化作为法文化不可分割的有机组成部分，是一个国家或民族中有关婚姻、家庭、亲属的法律意识形态以及与该法律意识形态相适应的法律规范、法律制度及法律组织机构和法律设施等方面的总和，集中反映了该社会包容历史与现实、静态与动态、主观与客观、传统与继受在内的整个亲属法系统的文化状态。同法文化整体构成一样，亲属法文化亦有着民族性、地域性、传统性、历史性、互融性和时代性等多重特性，因而在其文化源流的结构中，毫不例外地涵盖了固有法文化传统、继受法文化渗入和创建性法文化实践三个方面。中国亲属法文化源远流长，博大宽阔，内涵丰富，如仅以海峡两岸现行亲属法为视角，可就此三个方面看出鲜明的同源分流的特性。

二、范文提纲

引言：中国亲属法的法文化源流和形式特点

一、亲属法法文化同源分流

（一）通过社会性历史遗传积淀下来的固有法文化

（二）借助各种形式或载体的继受法文化

（三）以现实社会背景为母体的创造性、建设性法文化

二、亲属法法文化同源分流的特性

（一）传统伦理道德文化依托的固有法文化母体是海峡两岸的连接契机

（二）海峡两岸亲属法顺应现代亲属立法的运行趋势

（三）通过变革与实践，尤其是制度形态的建立和完善，亲属法已取得社会实效

三、亲属法外观形式同少异多

（一）在名称上的异同

（二）在亲属法所处的法律地位上异同

（三）在亲属法的渊源即表现形式上异同

（四）在亲属法规范形式的性质即实体法与程序法的划分上异同

（五）在亲属法规范形式的技术处理上异同

四、亲属法内容选构各有侧重

（一）在总则性规范中，存在内容选构的鲜明差别

（二）在分则内容体系中，存在布局安排的较大出入。

（三）在法律调整亲属关系的价值取向上，存在着不同程度的倾斜。

三、参考文献

著作：

[1]参见刘作翔：《法律文化论》，陕西人民出版社1992年版，第36页。[2]参见梁临霞：《中国传统法律文化与法制现代化》，中国政法大学出版社1992年版，第6-8页。[3]参见史尚宽：《亲属法论》，第4页。[4]参见曹诗权：《中国婚姻法的基础性重构》，《法学研究》1996年第3期。[5]史尚宽：《民法总论》，第5页。

[6]参见杨大文：《亲属法（第4版）》，法律出版社2004年版，第30页。[7]参见杨大文：《亲属法与继承法》，法律出版社2013年版，第9页。[8]参见王竹青：《亲属法比较研究》，中国人民公安出版社2004年版，第78页。[9]参见《中国亲属法的近现代转型》，法律出版社2010年版，第56页。[10]参见熊英：《亲属法理论与实务》，法律出版社2008年版，第44页。