浅议工程项目中的违法分包和非法转包_开题报告

一、国内研究现状

大部分研究人员认为，有关工程分包的法律法规不够完善，不符合市场情况，是产生工程违法分包和非法转包问题的主要原因，如何修改法律法规去制止违法分包和非法转包已成为主要研究方向。综合近期我国有关的研究文献来看，主要存在以下观点：

吕锦荃1在《分包单位违法分包问题探究》中认为，工程违法分包定性缺乏可操作性，对违法分包行为的规定基本都属于禁止性条款，对业主单位的责任界定不够详细，对其不规范操作行为缺乏约束条款，对违法分包行为的法律界定条款太少，且过于原则，难以据此在实践中进行违法认定和处罚执法；法律、法规对分包的行为缺乏针对性；相关法律难以满足市场需求，和市场实际情况脱节。同时，他在提出治理建议：加强承包商管理，建立统一规范的管理制度和管理标准，如：文章对涉及违法分包的施工企业及对分包工程放弃管理，在工程质量、安全生产等方面出现严重问题的，要建议按有关规定暂停或取消其施工资质；建设统一的工程建设承包商管理系统，着力完善相关规章制度；完善EPC总承包模式下的法规体系，着力提高制度的科学性和约束力；加强EPC工程总承包项目下分包商的选择，对系统内的总承包单位进行一次全面清查，根据清查结果，督促总承包单位规范工程项目分包，加大项目管理力度，规范运作建设项目。

吴乃苓2在《建筑工程施工违法分包法律对策研究》中认为，法律法规还不够完善，有些法条存在一定的局限性，导致承发包双方默许互相配合，违法分包行为较为隐蔽，给查处违法行为带来一定的难度；各地出台的法律文件标准不一致，对违法分包的处罚标准也不尽相同，给相关管理部门带来许多难题；利用法律漏洞，规避法律的制裁，实务中违法者已经不再采取简单的违法方式，而是采取不同的手段，设计出不同形式的分布合同。并且，吴乃苓在文中提出了建筑工程施工违法分包问题的法律对策：对擅自分包的规定进行修改，如果承包人没有遵循合同的规定进违法分包，就要承担违约责任，同时还要明确分包单位的责任；对主体工程不得分包的规定进行修改，明确了主体工程结构属于违法分包的情形，《建筑法》中明确了建筑工程主体结构的施工，务必要由总承包单位来完成，还要明确主体结构分包的违法性；明确劳务作业分包与专业工程分包之间的区别，明确专业分包位将其成本专业工程中出现的非劳务作业再分包现象属于严重违法行为

王萍3在《论建筑工程非法转包与违法分包的法律规制》中认为，违法分包与非法转包产生原因主要有：利益驱动、参与者信用缺失、市场经济制度的不健全以及相应法律规定的不全面等。并且，王萍在文章中指出建筑工程中的违法分包及非法转包会造成建筑工程存在着安全隐患、破坏了法律的严肃性、严重影响社会经济秩序等危害。

张军海、孙逊4在《建设工程违法分包与挂靠法律现象及风险研究》中提出，违法分包与挂靠将导致广泛民事法律风险，包括：价款支付责任问题、工程质量连带责任问题、农民工工资清偿问题、安全生产责任问题等，比如：建设工程施工合同无效但工程经竣工验收合格的，发包人和承包人仍然应按照合同约定承担价款支付义务。在此类价款支付纠纷中，原则上当事人应按照合同相对性原则有序诉讼，但《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定，允许实际施工人在合同无效的情形下突破合同相对性，直接向不具备合同关系的发包人提起诉讼，发包人应当在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。并提出：我国建筑市场仍在发展中，在形成资源合理配置的机制以及竞争有序的建筑市场之前，违法分包、挂靠情形及其影响仍将继续存在，建筑业的这一顽疾可能给工程质量和安全造成巨大隐患，使相关各方面临民事纠纷、行政处罚甚至承担刑事责任等多重风险。建设单位应提高风险意识，从静态管理的角度加强企业自身资质管理，做好合同审查和监管；从动态管理的角度严格工程履约检查、资金管理、实际施工人管理制度，加强对监管动态、行业动态的关注，在风险萌芽阶段做好防控工作。同时，承包人也应从长远考虑，不仅要有做品牌、成就“百年老店”的理想，更要为社会大众、工程质量和安全负责。唯有在政府的监管和引导下，发包人和承包人基于自身发展、社会责任的长远考虑，才能形成建筑市场的良性发展。

B. ^范文提纲

引言：建筑市场违法分包、非法转包现状

一、有关违法分包、非法转包的法律规定

（一）违法分包

1. 违法分包的定义

2. 违法分包的具体情形

3. 违法分包的法律责任

（二）非法转包

1. 非法转包的定义

2. 非法转包的具体情形

3. 非法转包的法律责任

二、违法分包与非法转包产生原因

（一）利益因素

（二）承包方信用缺失

（三）建设单位管理不到位

（四）市场监管存在漏洞

三、违法分包与非法转包的危害

（一）增加工程成本

（二）造成工程质量和安全隐患

（三）造成农民工工资的拖欠

（四）扰乱建筑市场秩序和阻碍行业健康发展

（五）助长腐败现象的蔓延

四、有关违法分包与非法转包的实际案例分析

五、治理违法分包和非法转包现象的对策思考

C. 参考文献

[1] 吕锦荃. 分包单位违法分包问题探究[EB/OL].(2013-06-06) [2019-10-14]. :// .wanfangdata.com.cn/index.html

[2] 吴乃苓. 建筑工程施工违法分包法律对策研究[J].法制与社会，2019，上:229-230

[3] 邬杰，李静. 浅析建筑工程施工过程中劳务分包与转包及违法分包的区别[J].建筑论坛，2018，12月下:3570

[4] 王萍. 论建筑工程非法转包与违法分包的法律规制[J]. 建筑工程技术与设计，2016，4月下:1271

[5] 张军海，孙逊. 建设工程违法分包与挂靠法律现象及风险研究[J]. 混凝土世界，2018，6:88-92

[6] 宋晓龙. 漫谈建设工程的违法分包、转包[J].职工法律天地，2019，6:121.

[7] 白素粉. 浅述建筑工程违法发包、分包与转包的分析和控制[J]. 法制博览，2019，3月中:155

[8] 倪志刚.探讨建筑工程中的违法分包及非法转包[EB/OL].(2015-06) [2019-10-14]. :// .wanfangdata.com.cn/index.html

[9] 刘卫庆. 工程转包或违法分包的后果分析[J].中国高新技术企业，2017，7:260-262

[10] 黄建成. 工程“挂靠、非法转包、违法分包”的危害与对策[J].科技创新与应用，2013，27:231-231

[11] 住房城乡建设部. 住房城乡建设部关于印发《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法（试行）》的通知[J]. 中华人民共和国国务院公报，2015，1:66-70

[12] 龙笑钥. 建设工程施工合同违法分包与转包法律问题研究[EB/OL].(2018-09-18)[2019-10-14]. :// .wanfangdata.com.cn/details/detail.do?_type=degree&id=D01641900

[13]住房城乡建设部办公厅. 2016年8月份全国建筑施工转包违法分包行为查处情况[J].工程建设标准化. 2016(11):46-47

[14] 李文娟. 住房城乡建设部通报2015年1月全国建筑施工转包违法分包行为查处情况[J].工程建设标准化. 2015(03):26