我国卫生行政解释存在问题和改善途径-开题报告

一、文献综述

我国改革开放30多年，无论是社会、经济，还是政治体制都处在不断的变革和进步当中，而卫生事业事关民生，无论是医疗服务、传染病防治还是食品安全，无时无刻不牵动着普通人民群众的心。医疗改革，食品监管，特别是近年来暴露的食品安全问题，让政府决策层愈来愈关心卫生事业的发展。在依法治国的大前提下，要办好卫生事业，更好更健康地为人民群众服务，规范卫生发展市场，尤其需要卫生行政法律法规的有力支持。但是如何有序发展卫生事业，我国尚处于摸索阶段，故成文的卫生行政法律法规有时会跟不上形势的发展，如何利用现有的卫生行政法律法规规范好卫生事业的发展，一直是卫生行政执法领域不断探究的课题。

现阶段，卫生行政部门主要靠上级的行政批复解决适用卫生行政法律法规规范卫生事业发展过程中出现的问题。这些行政批复在行政法体系内作用和地位是否匹配，值得我们去研究。行政批复，是上级行政机关对下级行政机关请示的在行政活动中遇到的具体难点问题如何解决进行答复的文件。在卫生行政法领域，批复多用于答复下级卫生行政机关请示的卫生法律法规适用问题和具体卫生行政法律行为的界定等具体问题。这类批复就包含了卫生行政解释的内容。所以要研究行政批复，就必须先研究卫生行政解释。

卫生行政解释是指“有解释权的行政机关在依法处理卫生行政管理事务时，对卫生法律、法规的适用问题所作的解释。”行政执法是将法律文本转化为现实行为规范的过程，这一过程借助解释的方法，将抽象的法律规则与具体的案件事实联结起来，从而形成行政处理决定。卫生行政解释作为行政解释的一个具体分支，是根植于法律解释基础之上的一种部门法解释，对于卫生法律规范获致明确、清晰，保证卫生法律的执法统一、适法平等以及完善卫生法制建没具有重要意义。

卫生行政解释总体的原则是只能就不涉及审判、检察工作中的卫生法律、地方性法规的具体应用问题进行解释。卫生行政解释的目标，是指“通过法律解释所要探求和阐明的法律意旨”也就是法律条文的规定到底是什么意思。

然而，在当前的卫生执法实践中，人们对卫生行政解释所存在的效力问题、与其他职权解释的关系问题以及作为执法依据的问题，仍存在一些模糊认识，笔者旨针对以上问题做一探讨。

国内研究现状

卫生行政解释总体的原则是只能就不涉及审判、检察工作中的卫生法律、地方性法规的具体应用问题进行解释。卫生行政解释的目标，是指“通过法律解释所要探求和阐明的法律意旨”也就是法律条文的规定到底是什么意思。然而，在当前的卫生执法实践中，人们对卫生行政解释所存在的效力问题、与其他职权解释的关系问题以及作为执法依据的问题，仍存在一些模糊认识，这也成为当前行政法学界关注的热点和难点。合近期我国有关的研究文献来看，主要存在以下观点：

陈亮在《卫生行政解释的若干问题》中从卫生行政解释的基本范畴、卫生行政解释与其他解释的关系以及其在行政法律文书中的引用问题三个方面对卫生行政解释存在问题进行了阐述，他认为卫生部及其他法律授权的部门按照法律规定作出的行政解释，属于正式解释的范畴，在行政管理领域内具有普遍法律效力，下级行政机关及相对人应当遵守；从其本质属性看，由于其是国家机关依法作出的，因而具有国家意志性和国家强制性特点；再从其实际作用看，它作为行政机关实施行政活动的重要手段，实际上是法律、法规、规章的具体化，起着补充和细化法规的作用；最后，从司法审查的角度观察，最高人民法院也指出：尽管这些具体应用解释不是正式的法律渊源，对人民法院不具有法律规范意义上的约束力，但是，人民法院经审查认为被诉具体行政行为依据 的具体应用解释合法、有效并合理、适当的，在认定被诉具体行政行为合法性时应承认其效力。下级机关在执法过程中，可以引用这类解释，并将其纳人行政行为说明理由——全面展示法律规则的渠道，使之成为行政机关执法合法性的证明。

王月强在《卫生法律的解释与适用——谈法律方法论的实践关怀》中认为卫生法律解释是指有关机关、组织与个人在卫生执法、卫生司法过程中，运用有效的法律方法对卫生法律规范、卫生案件事实及其两者关系所做出的利于卫生疑难案件定纷止争的阐述与说明。它具有二次适用结构的特殊性，并在卫生实践中具备积极的行政、司法和社会功能。从实体上分析，卫生法律解释应该立足于社会法的独特视角，实现从“权力型解释主体"到“权利型解释主体”的过渡，并从寻找解释方法转到论证解释方法层面。从程序保障角度看，卫生法律解释的程序理念对法治实现、卫生案件裁判的可接受性等都有积极意义，应该注重其中的启动、实施和发布因素，从程序法定、遵守时限，注重效率、立足法律，兼顾政策、公众参与等原则建构其程序性与操作性。作为法律方法论研究的重要组成部分，卫生法律解释的实体分析与程序保障是法律方法论的一种外在的实践关怀。法律方法论应该直面卫生领域内的法律解释问题，勇于走向卫生实践并接受其检验。

王应伟在《关于审理非法行医刑事案件具体应用法律问题的司法解释的思考》中针对最高院审判委员会通过于2008年5月9日实施的关于审理非法行医刑事案件具体应用法律问题的司法解释（以下简称解释）进行了探讨，《解释》对非法行医罪的认定做出了具体的解释，明确了以往在实际执法过程中的一些关键争论问题，为打击非法行医提供了有力的司法保障，其意义深远。但在《解释》生效后，刑法和行政法对非法行医定义的差异带来的问题进一步突出。尤其是《解释》第2条第4项非法行医被卫生行政部门行政处罚两次后，再次非法行医的，属情节严重，可定罪论处，其法律意义重大。由此刑法和行政法衔接问题凸现。作者认为卫生行政部门应该提高认识，保持高压态势，确保群众就医安全，密切配合，发挥部门联动，加大案件查处力度；完善机制，加大经费投人，提高执法办案水平。

时福礼在《适用司法解释两次行政处罚后构成非法行医罪案例的全过程剖析》中通过对全国首例两次行政处罚再次非法行医的人员移送公安机关，最终被法院判决构成非法行医罪案例的全过程剖析，详述了卫生行政机关在办理此类案件过程中应注意的关键环节，并对相关问题进行了深入的探讨，在这一案件的具体查处和移送等工作过程中出现了诸多问题，负责办理案件的卫生监督执法人员通过多次集体讨论，不断完善案件细节的不足之处，但在移送过程、特别是在与公安机关配合沟通、证据转换、行政与刑事案件的衔接等方面还显得不十分顺畅，这有赖于我国的司法移送程序和行政、司法衔接制度的健全和完善，才能使行政处罚和刑罚处罚的双重约束对非法行医行为真正起到遏制和震慑的作用。

二、范文提纲

引言：我国卫生行政解释的发展沿革和现状

一、卫生行政解释的含义、必要性和表现形式

（一）卫生行政解释的定义

（二）卫生行政解释的必要性

（三）卫生行政解释的表现形式

二、卫生行政解释存在的问题

（一）各卫生行政解释内容相互抵触

（二）卫生行政解释制订导向偏重“从重、从快、从严”

（三）以卫生行政解释替代卫生行政法

三、卫生行政解释的未来与完善建议

（一）国外做法

（二）完善建议

四、参考文献

三、参考文献

1. 杨海坤,章志远著：《中国行政法基本理论研究》，北京大学出版社2004年版。

2. 张弘,张刚著：《行政解释论》中国法制出版社,2007年5月第一版。

3. 李可著：《原则与规则的若干问题》，载《法学研究》2011年第5期。

4. 周佑勇著：《行政法基本原则研究》，武汉大学出版社  2005年2月版。

5. 孔祥俊著：《法律解释方法与判解研究》，人民法院出版社2004年版。

6. 罗书平著：《立法解释的现状及法律思考》载《法律适用》2004年第8期。

7.《法学词典》，上海市辞书出版社 1984年版。

8.董皞著：《司法解释论》，中国政法大学出版社 1999年版。

9.陈骏业著：《行政行为适法解释判解》，武汉大学出版社 2004年版。

10.鲁夫：《行政解释的法律地位及溯及力》，载《工商行政管理》1997年第 17期。

11.王波：《试论行政解释存在的必要性及其监督》，载《人民法院报》2003年 10月11日。

12.惠生武：《论行政解释的基本范畴及其分类》，载《法律科学》1999年第 3期。

13.丁戊：《法律解释体系问题研究》，载《法学》2004年第  2期。

14.蔡定剑：《法律冲突及其解决的途径》，载《中国法学》1999年第 3期。

15. 时福礼，刘涛，张强.适用司法解释两次行政处罚后构成非法行医罪案例的全过程剖析[J].中国卫生监督杂志，2010,17（4）:387-390.

16. 陈亮.卫生行政解释的若干问题[J].中国卫生法制,2008,16(2):21-26.