讨论行贿罪的构成要件_开题报告

一、文献综述

（一）国内文献研究综述

国内很多的学者一直在致力于把这个法条从构想变成现实，《刑法修正案（九）》终于将这个法条变成现实存在于刑法典中。但由于是刚出台的新法条，就像上面已经提到过的，没有任何的法律解释和案例判决可供参考，于是只能“站在巨人的肩膀上进行眺望”，从前人的总结记录中去对比，解释此法条的意思，揣摩其适用。

由于此罪是利用影响力受贿罪的指向性犯罪，在罪状描述方面也极其类似，所以有的方面是可以借鉴关于此法条的相关的法律解释和司法争议，而由于此该窄一点，有的观点认为范围太窄不利于打击犯罪。很多学者对于此罪“有影响力”这点是有看法，究竟怎样才算是有影响力？是有什么标准？对于这点，笔者总结了一下学者们对于“利用影响力受贿罪”中的解释认为应该有影响力是指影响力大到足以左右当事人的思想和看法，“关系密切的人”比如说热恋的恋人，当年出生入死的战友，关系很好的同乡，是基于一定感情基础的人，不一定要有血缘关系。其次。对于“近亲属”的描述，也没有具体的规定，但是在此我们应该按照刑事诉讼法中关于“近亲属”的规定，虽然刑法中没有规定，但刑事诉讼法作为刑法的程序法，也是紧密联系的。

本罪的行贿行为主要紧紧围绕着“行贿”两个字，行贿中“给予”的内涵则是非常重要的，而“不正当利益”界限也是各有说法，而对于“不正当利益”本身，可以参照最高院和最高检颁布的《关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》，是指行贿人谋取的利益违反法律、法规、规章、政策规定、或者要求国家工作人员违反法律法规或者国家规章、行业规范的规定，为自己提供帮助或者方便条件。违背公平、公正原则，在经济、组织人事管理等活动中，谋取竞争优势的，应当认定为“谋取不正当利益”。由于很多外国法条并没有规定这个要件，所以也有很多观点建议可以把这个要件取消，认为此要件与《联合国反腐败公约》中的要件本意不符合，但是也有另一种想法是在现在行贿受贿罪的立法现状下，几乎找不到一个好的想法来概括整个犯罪要件，于是在这种大背景下，“不正当利益”还是有其存在的理由。但现实的大背景下，只有行为人谋取以上所说的“不正当利益”，并且实行了各种各样直白的或者隐秘的行贿方式，才可能构成客观要件中的实行行为。还有一些特殊的行贿手段都是比较不易被察觉。《刑法修正案（九）》中对于整个贪污受贿罪中的财产刑都有加重，所以在行贿结果方面，第一点由于此罪是行为犯，有行为情节的影响，而且也有加重的法定刑，并且其刑事责任的适用也包括有主刑和附加刑，分为单位和自然人的不同，各自的刑罚也不同。还有实质的犯罪结果方面，对于法益和未遂的一个认定情况还是值得探讨的。至于此罪的罪数形态，包括一罪和数罪的情形，这种情况比较复杂的是理论上很多学者都持不同的态度，一罪的情形包括竞合犯，连续犯和牵连犯，但是根据不同的情况在实践中会有不同的情形，可能犯罪情形稍微变化，整个犯罪事实就有区别。而对于数罪的认定一定要认清犯罪情节，几个行为，几个结果，都会有很大不同。

（二）国外文献研究综述

国外有很多关于国家对于此罪已有所规定，为了更好的响应《联合国反腐败公约》的要求和与外国刑法接轨，使我国的法条更加对称，所以我国有必要确立此罪以完善刑法法条和彰显打击行贿受贿犯罪的决心。

很多国家是已经明文法条专门规定了此罪，有的则是在法条里面的的某条某款规定了此罪，众所周知的我国立此法条的渊源《联合国反腐败公约》第18条的描述，欧洲委员会《反腐败刑法公约》第12条的规定、非洲联盟《预防和打击腐败公约》第4条等都有着关于这方面的规定。除了各种公约以外，也有很多刑法典是规定了这方面的条款。《法国新刑法典》第433-2的规定：“任何人直接或间接索要或同意奉送，许诺，赠礼，馈赠或其他任何好处，以滥用其设计或实际的影响，企图从权利机关或公共行政部门获得区别于他人的礼遇、工作职务、市场合同或其他之有利决定的，处5年监禁及75000欧元罚金，顺从前款所指之索要，或者无权之直接或间接提议奉送、许诺、赠礼、馈赠或者其他任何好处，图谋从权利机关或公共行政部门获得区别于他人的的礼遇、工作职位、市场合同或其他之有利之决定的，处相同的刑罚”。如《奥地利联邦共和国刑法典》第308条第一款的规定：“故意直接或者间接的对官员，公营企业的负责雇员，一般代表机构的成员或外国官员施加影响，使其实施不属于其任务范围的勤务工作或法律行为，为接受此等影响为自己或第三人索要、接受或让让人许诺给予财产利益的，处三年以下自由刑”。这与我国规定稍有不同的是这里行贿的对象直接在法条中规定了出来，公营企业的负责雇员或者外国官员都算是行贿的对象，我国对此则是规定的比较笼统。除了这之外，像《美国模范刑法典》第240条第7款、《加拿大刑事法典》的第121条、《澳大利亚刑法典》和《波兰刑法典》对此都有规定。

二、范文提纲

引 言

一、行贿罪主观要件的完善

  （一）以谋取不正当利益为目的的争议

  （二）“不正当利益”事实上是否有存在的必要

  （三）如何完善

二、行贿罪的新客体理论

  （一）目前理论界的客体理论

  （二）“不可交易性”客体的理论

三、行贿范围的立法完善

  （一）扩大行贿范围

  （二）取消行贿犯罪定罪的数额限制

四、行贿罪未遂标准的确定

  （一）行贿罪是否存在未遂

  （二）行贿罪的未遂标准

三、参考文献

[1] 尉白明.经济犯罪新论.青岛：青岛海洋大学出版社，1991.

[2] 肖扬.贿赂犯罪研究.北京：法律出版社，1994.

[3] 徐久生，庄敬华.德国刑法典.北京：中国方正出版社，2007.

[4] 罗洁珍.法国刑法典.北京：国际文化出版公司，1997.

[5] 高铭暄.中国刑法学.北京：中国人民大学出版社，1989.

[6] 刘光显,周荣生.贿赂罪的理论和实践.北京：人民法院出版社，1993.

[7] 刘佑生.职务犯罪研究综述.北京：法律出版社，1999.

[8] [日]前田雅英.刑法各论讲义.东京：东京大学出版会，1989.

[9] 张弯.职务犯罪概论.北京：中国检察出版社，1991.

[10]马克昌.犯罪通论.武汉：武汉大学出版社，1999.

[11] 高铭暄.刑法学.北京：北京大学出版社，高等教育出版社，2000.

[12] 孙国祥.贪污贿赂犯罪疑难问题学理与判断.北京：中国检察出版社，2003.