论从《联合海洋公约法》角度来看中日东海争端问题的个人见解-开题报告

《环球法律评论》、《政法从论》以及《中外法学》等相关权威刊物。

一、文献综述

中国和日本关于东海大陆架的划界分歧由来已久，到现在仍然悬而未决。关于东海大陆架的如何划分双方各执一词，而且不论是中间线原则还是自然延伸原则从国际法角度都有其合理的依据，东海争端的国际法适用原则是解决中日分歧的关键所在。国际争端解决司法化已经成为一种趋势,相较于外交方法的久拖不决,通过司法途径解决东海争端具有高效率、低成本、权威性、可执行性等优势。

1、中日岛屿争端课题国内外现状：

李由在《试从国际法视角浅析中日东海划分争端》一文中指出：1967年北海大陆架案，是第一个通过国际司法程序解决大陆架划界争端的案例。在这个案子里国际法院关于大陆架划界的原则和方法发表了重要意见：

一、等距离法是一种简便的划界方法，但所谓的“等距离原则”并非大陆架概念中所固有的原则，而且不论是在《大陆架公约》签定之时还是在本案判决作出之时均非一项国际法规则。

二、大陆架划界应按照公平原则，通过谈判进行，以达成公平合理的协议。

三、按公平原则依协议划分大陆架疆界时，应考虑所有有关情况，尽可能为各方保留构成其陆地领土自然延伸而进入海下的所有大陆架部分，而不侵犯其他国家的陆地领土在海下的自然延伸部分。

而《海洋公约法》领海和毗连区制度部分规定了三种领海基线法，分别是：正常基线法、直线基线法、混合基线法。

但《中华人民共和国领海及毗连区法》规定：“中华人民共和国领海基线采用直线基线法规定。”钓鱼岛及其附属岛屿几点基线的选取还符合《公约》关于基点选取及基线走向的一般要求。因此，可以说钓鱼岛及其附属岛屿领海基点基线的划定符合《公约》精神以及我国法律的有关规定。

2、研究主要成果：

曲波在《当代法学》上阐述的有效控制原则是国际法院在解决岛屿争端中适用的原则。由于我国强调通过谈判协商的方式解决争端,而且有效控制的适用也要受若干条件的限制,所以有效控制原则不会在中日钓鱼岛争端中适用。但由于国际法院的判决对国际习惯法的形成有重要作用,我们应加强对国际法院判例的研究,同时加强对岛屿的管理和控制,更好地维护我国的海洋权益。

李华德《论解决领土争端的有效控制原则》中从有效控制入手解决钓鱼岛问题,并提出对中国有利的证据并不多。对此他建议的对策有以下几个方面:

第一,从有效控制与时际法及关键日期的关系入手维护我国的权益。因为按照时际法的观点,只能以构成关键日期时的法律来判断领土的归属。但众所周知,19世纪的国际法只适用于文明国家,而当时所指文明国家只是西方国家,中国完全被排除在适用国际法的范围内,那么19世纪国际法中的有效控制这一般规则就不应对中国适用。

第二,收集有意义的证据。也就是不仅要证明我国历史上对钓鱼岛有主权,更要证明该权利是被延续下来的,即在关键日期时我们也是有主权的。而且要注意这些证据应是能够代表政府对钓鱼岛行使了充分和平稳的控制的证据。

第三,时下的有所为。尽管有效控制是以关键日期为标准的,但在当前的情况下,我国对钓鱼岛还应有所为。

对此要注意以下几点:

一、是加强立法。1982年的领海及毗连区法第2条第2款明确指出:中华人民共和国的陆地领土包括中华人民共和国大陆及其沿海岛屿、台湾及其包括钓鱼岛在内的附属各岛、澎湖列岛、东沙群岛、西沙群岛、中沙群岛、南沙群岛以及其他一切属于中华人民共和国的岛屿。在以后相关的立法中应进一步明确规定。

二、是加强执法。如在钓鱼岛周围海域加强巡航,形成定期制度。2008年12月8日,中国海监船在钓鱼岛海域巡航,这是主权宣告的行为,但是这些行动尚未形成制度,应将巡航活动定期化。同时加强对钓鱼岛海域的船舶的管辖,主要是针对外国船舶的管辖,对涉及非法行为,如海域污染等行为进行治理,以便体现行为的国家性。

三、是加强对私主体活动的管理。从国际法院的判决看,渔民、民间团体等私主体的行为不能代表国家的有效控制行为,因此可采取批准私主体在钓鱼岛从事活动的方式实现国家对钓鱼岛的有效控制。

四、是充分发挥科学技术,在钓鱼岛周围海域进行海洋科学活动、构建人工岛屿设施。

五、是针对日本的每一所为我国应有所为,避免产生默认等同于承认的效果。

3、发展趋势

传统国际法理论中，领土的取得方式一般被概括为五种：先占、失效、添附、割让、征服。但随着国际法发展和岛屿争端的复杂化，现在国际法庭更注重岛屿的实际控制权——谁对岛屿进行了长久有效的管理。但是有效控制有很多前提条件，并不是简单的先到先得。有效控制的岛屿应是无主导，应该采取和平的方式进行持续的占领，而且未遭到反对。

4、存在问题

曲波、韩占元、李华等学者提出的有效控制原则是解决中日岛屿争端的有效方法。但有效控制必须具备“实施和继续实施控制行为的意愿”和“实际展示控制目的的行为”主客观方面的要件，后者须和服和平的、实际的、充分的和持续的这四个条件。且需明确有效控制原则与失效原则、先占中的有效占领原则、失效法原则、关键时键等之间的区别与联系及其各自适用的场合与条件。有效控制原则的适用还应受到禁止反言原则的限制。但是实际历史证据表明我国是钓鱼岛的合法所有者，对有关国家占有我国岛礁等行为我国持续表示反对，因此，实际控制原则对上述有关争端领土并不适用。为防止有关国家因对有效控制原则的误解而向无人岛礁采取移民等措施企图造成有效控制的事实，我国应对有关争议领土加强管理和统治，而对于被他国控制的无人岛屿等应采取多种手段及早解决。

二、范文提纲

一、东海大陆架争端由来

（一）、国际法关于大陆架的相关规定

（二）、中日在大陆架问题上的分歧

（三）、大陆架划定原则及中日各自的主张

1《大陆架公约》规定的大陆架划分要遵循“协议—等距离—特殊情况”规则

2《海洋公约法》规定的岛屿基线划法

3中方认为适用自然延伸原则和公平原则,而日方主张中间线原则

二、国际法院解决岛屿争端的司法案件对中日大陆架争端的影响

（一）、北海大陆架案

（二）、帕尔马斯岛案

（三）、白礁岛案

（四）、以上案件对中日岛屿争端的影响

三、解决中日大陆架争端中有效控制原则的适用

（一）、有效控制原则在中日大陆架争端适用问题

（二）、从有效控制原则入手提出解决争端问题的对策

1有效控制原则的构成要件及意义

2从有效控制与时际法入手维护我国的领土权益

3有效占领原则和有效控制原则的结合，来更好的控制钓鱼岛的归属

（三）、有效控制法并不是中日岛屿争端的必须的方法

1加强对钓鱼岛的实际控制，从立法和执法上体现

2钓岛相关历史资料和证据，证明我国对钓鱼岛拥有实际权利

3避免有关国家对有效控制原则的误解而向无人岛屿采取相关措施以企图造成有效控制的事实

四、结论

三、参考文献

[1]国家海洋局海洋发展战略研究所.《联合国海洋法公约》[M].海洋出版社.2014年8月

[2]李由.《试从国际法视角浅析中日东海划分争端》[J].《当代法学论坛》.2006年第三期

[3]袁古洁.《国际海洋划界的理论与实践》[M].《法律出版社》.2001年4月

[4]张卫彬.《公平原则及相关情况规则探讨——兼析中国东海大陆架划界基本主张》[J].当代亚太.2010年第一期

[5]梁咏.《从国际法视角看中日钓鱼岛争端及对策》[J].《东方法学》.2012年第六期

[6]张三宝.《中日东海争端与出路》[J].《国际资料信息》.2007年第十期

[7]鞠海龙，张三保.《中日东海合作的现实路径与前景探析》[J].《国际论坛》.2006年第三期

[10]曲波.《有效控制原则在解决岛屿争端中的适用》[J].《当代法学》.2010（1）144-151

[11]李华.《论解决领土争端的有效控制原则》[J].和田师范专科学校学报,2006,(3).

[12]朱利江.《试论解决领土争端的国际法的发展与问题》[J].现代国际关系,2003,(10).

[13]韩占元.《试析解决领土主权争端的有效控制原则兼论我国的无人岛屿主权争端问题》[J].太原师范学院学报(社会科学版),2008,(2).