量刑情节适用的若干问题研究_开题报告

一、文献综述

（一）国内研究现状

我国刑法学界对量刑情节的研究始于20世纪80年代初。随后近20年的时间内，有近百篇关于量刑情节或刑法汇总的情节内容的范文在有关刊物上发表。尤其是，1986年西南政治学院答辩通过的《论我国刑法中的情节》和1988年四川大学法律系通过的《略论我国刑法中的情节》两篇硕士范文以及吉林大学法学院通过的《量刑情节论》博士范文，对量刑情节的概念、特征、功能、分类等基本范畴理论进行了比较系统而深入的研究，同时也对量刑情节的法定性，量刑情节与量刑平衡的关系及量刑情节的立法、司法完善等问题进行了探索性的研究。除了这几篇专门研究量刑情节的学位范文以外，还有一些研究量刑一般理论的著作也以相当多的篇幅对量刑情节进行了论述。应该说，我国刑法学界对量刑情节这一刑法论题给予了相当的关注。但从总体上看，我国刑法学界对量刑情节的研究还有所欠缺。主要表现在：1、关于酌定量刑情节的研究还不够完善。2、多种量刑情节相互关系的宏观研究不够完善。3、研究的方法与范畴不够明朗。

我国刑法理论界有关法定量刑情节论述颇多，但对酌定量刑情节论述较少，或虽有涉及但不够深入。相关专著有北大陈兴良教授主编的《刑事司法研究——情节判例解释裁量》，胡学相的《量刑的基本理论研究》，马克昌教授的《刑罚通论》，冯卫国、王志远的《刑法总则定罪量刑情节通释》，朱平的《量刑规则实证分析》。但以上专著对酌定量刑情节的论述都是散乱于各章节中，或是侧重于酌定量刑情节的概念分析，或者侧重于其司法实践适用范围的分析，基本上都是简单的介绍。另外，1982年《贵州师学报》第3期发表的赵廷光的《试论量刑的酌定情节》一文，是研究酌定量刑情节最早的一篇范文，但其论述比较粗略。伺候，有关酌定量刑情节的范文相继出现。这些范文从理论上对酌定量刑情节 的有关问题进行了逐步深入的分析和研究，通过阅读，理解主要文献，就有关酌定量刑情节问题的研究内容作以下梳理归纳：1、对酌定情节的概念，理论界的表述不一致，具有代表性的观点有：第一种观点认为所谓酌定情节，是指审判机关灵活掌握的影响犯罪对社会的为害程度，从而影响处刑轻重的法定情节以外的其他情节；第二种观点认为所谓酌定量刑情节，是指不是法律明文规定的，而是从审判实践经验中总结出来的，在量刑时灵活掌握酌情适用的情节；第三种观点认为酌定量刑情节是指刑法未作明文规定，根据刑事立法精神与有关刑事政策，由人民法院从审判经验中总结出来的，在量刑时需要酌情考虑的情节。2、关于酌定情节的特点，理论界争议的焦点主要是酌定量刑情节是否具有法定性。学界存在两种不同的观点，就是肯定说和否定说。3、酌定量刑情节的地位。理论界有不同的观点。第一种认为法定量刑情节优于酌定量刑情节；第二种认为酌定量刑情节在一定的时间和场合里是对法定情节的必要补充；第三种观点认为日酌定量刑情节的地位表现在三个方面：酌定情节与法定情节一样，对犯罪量刑的影响具有客观性，酌定量刑情节较法定量刑情节对案件量刑的影响更具有普遍性，酌定量刑情节较法定量刑情节对量刑的影响具有更高的效力层次。4、酌定量刑情节的范围。学界至今对酌定量刑情节的范围有多大一直也难以廓清。要准确的界定酌定量刑情节的范围，必须密切联系现实个案，针对酌定量刑情节的不同表现形式进行愤懑别类的研究，只有这样，才能发现酌定量刑情节的存在形式，也就更能准确的界定出酌定量刑情节的范围。5、我国酌定量刑情节的适用现状。当前，酌定量刑情节在我国刑事审判中适用的状况不容乐观，这一点学界已经达成了共识。学者们提出了司法实践中，法官适用酌定量刑情节所存在的问题主要有普遍轻视酌定量刑情节的适用、酌定量刑情节的适用不平衡、对酌定量刑情节的适用缺乏定量分析等诸多方面。

（二）国外研究现状

   与大陆法系的成文法传统不同，英美法系属判例传统，法官的判决遵循先例原则，法官在量刑过程中拥有很大的自由裁量权，故在英美法系主要国家，法官可以根据判例、成文法、司法经验、社会常识及其他各种因素予以综合考虑犯罪行为的社会危害性及行为人的人参危险性，从而审慎做出量刑。可以说，这种判例法传统为英美法系国家在刑事司法实践中广泛适用酌定量刑情节提供了广阔的空间。域外国家和地区尤其是与我国同属大陆法系的德国、意大利、日本及我国台湾地区关于酌定量刑情节的立法有如下几个方面的特点：1、立法均对酌定量刑情节做了概括性规定；2、立法对于酌定量刑情节的范围规定得非常宽泛，综合了各种客观因素和主观因素；3、酌定量刑情节与法定量刑情节并未做明显的区分，凡影响量刑的一切情节均在同一立法条文中做了 概括性表述，体现了不同量刑情节的独立性和适用的平等性，有利于防止司法实践中出现不适用或随意取舍酌定量刑情节的做法。

二、范文提纲

引言：量刑情节的的发展沿革和发展

一、量刑情节的历史沿革及概况

（一）中国古代的量刑情节

（二）外国古代和近代的量刑情节

二、酌定情节研究

（一）国外酌定量刑情节立法概况

（二）中国大陆酌定情节立法概况

三、酌定情节适用的不足

（一）酌定情节的“酌定”内涵不清

（二）酌定情节“酌定适用”规则不明

（三）酌定情节的裁量机制欠缺

四、酌定情节的完善途径探索

（一）酌定情节内涵的规范化

（二）酌定情节适用的规范化

（三）建立深度有秩的司法公开渠道

（四）司法去地方化和行政化

（五）构建量刑程序和量刑说理机制

三、参考文献

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