论上市公司非公允关联交易中对中小股东权益的保护-开题报告

一、国内研究现状

杨青莹在其撰写的《上市公司非公允关联交易及其审计对策》一文中分析了上市公司交联交易的成因为中国上市公司普遍存在的集中的股权结构、公司治理结构混乱以及法律法规的空白。她从审计层面上提出应对策略。1:全面识别关联方及非公允交联交易。2:从交易价格上判断是否存在显失公平的交联交易。3：审查交联交易的披露情况。4：对“问题”上市公司应特别予以注意，包括（1）控股股东资金周转不灵，试图通过上市公司“圈钱”；（2）为实现股权再融资，利用关联交易粉饰财务报表；（3）亏损上市公司的股东防止被“摘牌”，通过关联交易使其“扭亏为盈”。（4）为避税，通过关联交易将利润转移至其他亏损企业。

乔光平从监管层面上对限制非公允关联交易进行了论述，他认为：非公允交联交易呈现隐蔽化、因此应该明确界定和扩大关联方的范围，构建有效的关联交易内控制度，完善对关联交易的信息披露，并着重以下几点：1:促进中介机构发挥督导作用，适时扩大监督范围。2:统一标准，提升信息披露质量。3:设立专业委员会，构建交易约束机制。4：督促大股东履行承诺，切实制约利益输送。5:强化事后处罚机制，考虑与行政许可事项挂钩。6:提高上市公司并购重组和整体上市效率。7:提供完善的救济手段。

钟奇江在其文章中对关联交易的表现形式和成因进行了分析，并从10个方面对法律层面的完善提出了建议。1:明确控股股东的诚信义务。2：健全关联交易信息披露制度。3:赋予中小股东股东大会召集权制度。4：建立公司法人人格否认制度。5：实行股东大会批准制度和股东表决权排除制度。6:构建反对股东股份收买请求权制度。7:完善独立董事制度。8:借鉴股东派生诉讼制度。9:确立累积投票制度。加强监事会监督职能。

吕鑫在其研究中将上市公司关联交易分为借贷关联交易和非借贷关联交易来进行比对，在外部监管日趋严格的环境下，大股东转而更倾向于较为隐蔽的非借贷关联交易来“掏空”上市公司，对监管的监督提出了更高的要求，即不仅限于有资金往来的借贷关联交易，而应加强对形式多样的非借贷关联交易进行监管。

范登殿通过对美国关联交易制度的剖析，认为我国立法应从完善上市公司治理结构、完善关联交易信息披露、法律救济方面以及注册会计师监管机制进行适当的借鉴。治理结构方面应将中小股东代表及独立董事引入董事会。信息披露一方面应加强关联交易的识别和信息披露，另一方面则应建立责任追究制，对违反法律的人员进行经济和法律上的双重处罚。法律救济方面应当引入股东衍生诉讼制度。注册会计师作为“经济警察”应发挥积极作用，应强化其执业责任度和法律后果。

宋姝认为公司法对中小股东监督大股东掏空行为方面应做到完善临时股东大会召集制度、完善股东临时提案制度、明确规定网络投票制、完善信息披露制度。

胡祖文在降低中小股东累积投票门槛方面提出了看法，他认为应当降低”功利化算计“的门槛、降低”撘便车“的诱惑、降低精准判断的门槛、降低”一股独大“的操控能力。

陈亦陪、武俊桥在法律规制上市公司非公允关联交易方面认为应当用刑事手段予以规制，可以借鉴台湾地区法律，在《证券法》中新增“非公允关联交易罪”，将其涵盖上市公司董事、监事、高管、控股股东、实际控制人以及有关的自然人、法人或组织。

陈涛在法律规制上市公司非公允关联交易方面认为应从事前防范和事后危害两方面进行制度建设。事前应当完善《公司法》上市公司信息披露制度、完善上市公司内外监管机制、明确控股股东诚信义务并与惩戒制度相配套。事后救济方面应明确公司管理人员对子公司及其股东、债权人的法律责任、从《公司法》上完善非公允关联交易的刑事责任制度、上市公司内部设立赔偿保证金进行救济。

张崇微在派生诉讼的研究中认为我国虽然已经在公司法中确立了股东派生制度这一中小股东的司法救济制度，但仍不完善，需要从诉权性质（非财产）以及诉讼费用补偿等方面进行完善，使这一制度具有可操作性，从而更好地保护中小股东的利益。

境外学者在研究关联交易中发现，借贷关联交易的数量远低于非借贷的关联交易，公司治理结构薄弱的公司更容易产生关联交易，通过研究发现关联交易最终未使持股股东受益，应当对非公允的关联交易予以规制。

二、本文写作概况

    目前国内外学者在研究上市公司关联交易方面，均提出了关联交易的两面性问题，即公允关联交易可以减少交易成本，优化资产结构，使利润最大化，但更多的非公允关联交易普遍存在，控股股东利用自己的控制地位转移公司利益，损害中小股东利益。国内外学者在谈及规制非公允关联交易方面提出了很多建设性意见，有些建议也被后来修改的法律所吸收，成为当今法律法规的一部分，如引入了英美法系的累积投票制，以及派生诉讼制度等。本文试从一些更具可操作性的角度，对未来法律法规的修改提供一些合理化的建议。

B. 范文提纲格式

摘要一、引言

二、非公允关联交易的成因及其危害

（一）非公允关联交易的成因分析

（二）非公允关联交易的危害

三、现行法律法规对中小股东的权利救济方式

（一）累计投票制度

（二）派生诉讼制度

（三）其他制度

四、学界对规制非公允关联交易的研究成果

（一）强化中介机构监督职能与责任 

（二）完善公司内部治理结构

（三）设立刑事惩戒机制

（四）其他观点

五、对法律法规完善的合理化建议

（一）在法律条文中明确关联交易的构成要件

（二）建立关联交易公允价值参考标准

（三）设立重大关联交易公示制度及善意竞价者引入

（四）通过审计严查被包装的关联交易

（五）利用征信、行政及刑事手段构建非公允关联交易的“后果模式”

C. 参考文献

杨青莹：上市公司非公允关联交易及其审计对策[J]，中国集体经济，2014年36期。

乔光平：完善上市公司非公允关联交易监管的建议[J]，财务与会计（理财版），2013年02期。

钟奇江：关联交易对中小股东利益侵害的现状及法律对策[J]，湖南文理学院学报（社会科学版），2005年9月第5期

吕鑫：关联交易与大股东掏空关系研究——基于中国上市公司关联交易的替代研究[J]，当代经济，2020年第12期。

范登殿：美国关联交易制度对我国立法启示[J]，学理论，2013年20期。

宋姝：公司法修改对股东积极主义的回应——以中小股东监督大股东掏空行为为视角[J]，社会科学家，2020年第4期。

胡祖文：论降低中小股东累积投票的门槛[J]，天津法学，2014年第4期。

陈亦聪、武俊桥：上市公司非公允关联交易的法律规制[J]，证券市场导报，2011年8月号。

陈涛：刍探上市公司非公允关联交易的法律规制[J]、法制与经济，2016年第1期。

张崇微：派生诉讼制度——中小股东权益的司法救济渠道{A}，法制与社会，2021年第3期。

[Kohlbeck M ,  Mayhew B W . Are Related Party Transactions Red Flags?[J]. Contemporary Accounting Research, 2017.

[Kohlbeck M ,  Mayhew B W . Are Related Party Transactions Red Flags?[J]. Contemporary Accounting Research, 2017.