我国商业贿赂的法律问题研究_开题报告

（一）国内外相关研究成果

从各国反商业贿赂罪立法现状来看，关于商业贿赂罪的立法各有特色。日本为防治商业贿赂构筑起一整套比较有效的制约机制，在很大程度上减少了商业贿赂问题的发生。 首先是在法律上筑起反商业贿赂的重要防线，严厉打击商业贿赂行为，连微小的商业贿赂事件也决不放过。日本刑法将商业贿赂统一为行贿罪和受贿罪，无论在商业方面还是其他方面，具有行贿或者受贿行为必须承担相同的法律责任。并且，日本界定的贿赂范围相当广，凡是能够满足人的需要或者欲望的一切利益都可以算作贿赂。利用手中掌握的权限，在经济活动中要求他人给予金钱、物品或者提供其他好处的，以及接受或者约定接受利益和好处的属于受贿行为，必须承担刑事责任。在这方面韩国则采取全民治理商业贿赂的形式。韩国防止腐败和贿赂的一个关键性措施就是对各级政府和公共机关进行清廉度调查。清廉度调查的依据是各机关的廉政纪录、资金账户往来、不法收入证据、民间举报等。最后得出各机关的清廉度指数，按中央级政府机关、地方级政府机关和公共机关的类别进行清廉度排名。这个做法受到经济合作与发展组织的高度关注和肯定，被推荐给经合组织其他成员国效仿。

国内对商业贿赂刑事立法还处在探索和尝试阶段，现行立法和司法实践都是将商业贿赂与普通贿赂混为一谈。并没向国外将其分离出来，进行专门的立法。国内学者对商业贿赂罪的内涵已基本达成一致，但对其应该具体怎么定义仍有很大的分歧。一种观点认为，商业贿赂罪就是特指破坏社会主义市场经济秩序罪中的公司、企业人员受贿罪和对公司、企业人员行贿罪。另一种观点认为，商业受贿罪是指发生在商品购销过程中的贿赂行为，是一种新型经济犯罪行为。还有一种观点是根据《反不正当竞争法》第18条的规定，认为商业贿赂罪是指在商业购销活动中给予或者收受回扣，依法应受刑罚处罚的行为。也有一种观点将商业贿赂罪定义为以获得商业交易机会为目的，在交易之外以回扣、促销费、宣传费、劳务费、报销各种费用、提供境内外旅游等各种名义直接或间接给付或接受现金、实物和其他利益的一种不正当竞争的应受刑罚处罚的行为。

（二）国内外研究动态综述

防治商业贿赂,重在制度建设,发达国家通过建立现代制度,铸造清廉的社会和国家。第一，实行透明政治,透明行政。瑞典、美国、新加坡、韩国等国都实行政治运作公开化。1980年，韩国政府成立“社会净化委员会”，发起一场“社会净化运动”，力图通过全民参与清除包括授受金钱物品、给好处费等商业贿赂行为，以净化经济环境。第二，实行财产申报制度和金融实名制度。美国法规要求联邦政府中所有三个分支机构的高级政府官员必须公开财产。第三，建立独立的反腐机构,进行反商业贿赂的立法。香港廉政公署直接受总督领导,不受任何其它机构支配。并且这些组织被赋予了广泛的权力,拥有绝对的权威。第四，实行多渠道的监督。主要有司法监督；议会监督；新闻舆论监督；公众监督；内部监督，立法内部监督;司法内部监督。

近两年以来，特别是2010年至今，国内对商业贿赂的研究文献数量剧增，仅万方数据库中搜索的商业贿赂相关学术范文就有817篇，2014年一年新出版的以商业贿赂为主题的法学学术著作、案例选编等数以十计。笔者无法穷尽所有的研究文献，仅对主流观点进行了了解。国内研究商业贿赂的出发点以竞争法和刑法为主要路径，多以反腐败为出发点，呼吁完善刑法规定或者设立统一《反商业贿赂法》。

常建中在《商业贿赂的治理对策》中提出：依据商业贿赂的概念，其具有以下特征：第一，主体是经营者，但不限于法人，还包括其他组织和个人，法人也不限于企业法人，还包括从事经营活动的事业单位法人、社会团体法人。第二，通过贿赂手段，获取优于其他经营者的竞争地位，达到销售商品或者购买商品的商业目的。第三，行贿手段包括财物手段和其他手段。

吕天奇在论述《商业贿赂犯罪的防范与治理》中分析了商业贿赂和贿赂含义的不同，指出商业贿赂的本质在于：作为优先购买或者销售商品的对价，行贿人给予对方单位或其工作人员以商业贿赂，目的在于销售或者购买某种商品，而且是获得销售或者购买某种商品的优先权或者某种额外的优惠。

魏昌东、陈磊在论述《商业贿赂罪：从学理罪名向法定罪名之转化》中通过对一般商业贿赂行为与公务性商业贿赂行为的比较，把商业贿赂罪界定为：在市场交易活动中，经营者以获得商业交易机会或者有利的交易条件为目的，给予交易对方有关人员或者能够影响交易的其他相关人员以财物或者其他好处，数额较大或者情节严重的行为。

国外治理商业贿赂比较明显的特点有以下几点:第一，各国均将商业贿赂纳入法律的调整范围。第二，各国或多或少都会意识到商业贿赂对竞争秩序的损害。第三，各国都趋向于加重商业贿赂行为人的刑事责任。第四，反商业贿赂的努力从一国之内的努力逐渐向双边、多边条约和地区性或全球性的国际公约发展。

二、范文提纲

摘要

引言

一、商业贿赂基本问题探讨

(一)商业贿赂的概念

(二)商业贿赂的主要表现形式

(三)商业贿赂的危害

1、商业贿赂破坏了正常的交易秩序

2、商业贿赂损害经营者和消费者的合法权益

3、商业贿赂会引发和助长腐朽商风

4、商业贿赂会直接影响一国的投资环境

二、国外相关国家的立法比较及借鉴

(一)美国的商业贿赂立法

(二)德国的商业贿赂立法

(三)国外立法的经验及借鉴

三、我国商业贿赂法律规制的现状与问题

(一)我国商业贿赂法律规制的立法进程

(二)我国商业贿赂行为的认定

1、主体要件

2、目的要件

3、手段要件

(三)我国商业贿赂法律规制的问题解析

1、对于商业贿赂的法律规定过于原则，可操作性差

2、没有正确阐明折扣与回扣的根本区别

3、对于佣金没有规定一个适当的额度

4、对于附赠行为的法律规定有互相矛盾和不足之处

四、完善我国商业贿赂法律规制的建设

(一)建立以预防、监督、惩罚为核心内容的制度约束机制

(二)完善我国《反不正当竞争法》有关商业贿赂的规定

1、详细解释商业贿赂的手段

2、具体界定回扣的内涵和法律特征

3、对附赠行为做出相应规定

(三)完善对商业贿赂行为的刑法制裁

结论

参考文献

致谢

三、参考文献

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