民事诉讼基本制度法律问题研究—试谈我国民事诉讼回避制度的现状问题_开题报告

文献综述

(一) 民事诉讼法中回避制度在国内的现状。

自1991年4月9日民事诉讼法在全国实施以来，经过多次修订，一直是是法院审判民事案件和一切诉讼参加人进行民事诉讼活动所必须遵守的准则，是法院对企业事业单位、机关、团体和个人的民事权益实行司法保护的程序。最高人民法院在2000年制定了《最高人民法院关于审判员严格执行回避制度的若干规定》，随后又在2009年制定了《人民法院工作人员处分条例》及相关规定这些规定和条例基本体现了我国的回避制度。但随着民事诉讼法在实际案例中的应用和中国法制建设进程的推进，民事诉讼法中关于回避制度的部分条目逐渐暴露出一些问题。作者认为，这些问题主要存在于以下几个方面：1对于回避主体的范围定义问题；2回避的决定主体问题；3 对违反回避制度的法律后果完善性问题；4 对违法回避制度的法律责任欠缺问题。民事诉讼法的回避问题在民事诉讼中属于较高频率可能出现的问题，由于这些问题的存在，很可能或已经对法院的正常审理造成影响，一定程度上影响了司法的公正性。鉴于这些问题的存在，作者认为有必要对我国民事诉讼法回避制度进行一些思考和讨论，有必要对比各国法律法规对于回避制度的定义和执行方式，为我国的法制化进程建言献策。

(二)民事诉讼法中回避制度的国际现状

世界各国的民事诉讼法中都有对回避原则的定义，而我国的民事诉讼法在对回避制度的制定过程中也有参考西方一些法律条文，但具体定义却不一样。例如我国《最高人民法院关于审判员严格执行回避制度的若干规定》第一条对审判人员范围的适用情形的定义中[1]“是本案的当事人或者与当事人有直系血亲、三代以内旁系血亲及姻亲关系的”,在《德国民事诉讼法》第四十一条对于自行回避原则定义[2]他现在或者过去与某当事人有婚姻关系或者亲属关系或者近姻亲关系，应该回避有着类似但却详细程度不一的定义。由此可以发现不同法系中对于该类法律定义的各自特色。属于大陆法系的德国法系对回避原则规定较为详细确切，而欧美法系尤其是美国法律中对于回避制度的定义则比较深地烙上了其司法体制和法律文化的特色，更具有包容性，特别注重对当事人宪法权利和程序性权利的保障，回避程序通过[3]《美国法典》、《司法行为准则》等的相关规定来调整。相反，与我国一衣带水的日本在[4]《日本新民事诉讼法》（第23条、24条）中的规定却与德国类似。由此可见，世界不同国家在不同国情和不同的法制建设历史进程中产生的针对同一范畴法律法规也有很大的不同，而通过学习研究，我们能够与我国民事诉讼法映衬对比，有希望找到适合我们国家的一条道路。

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二、范文提纲

引言：谈及我国民事诉讼回避制度的历史和现状

一、民事诉讼回避制度含义和意义解析

（一）民事诉讼回避制度的含义解析

1.回避制度的适用对象

2.回避的情况和回避方式

3.回避的发生及处理

（二）民事诉讼回避制度的意义

1. 从法律上为回避主体的清正廉洁创造了有利条件

2. 有利于加强对审判工作的监督机制

3. 有利于创造良好的执法环境

二、对我国回避制度现存问题分析

（一）分析我国民事诉讼回避制度的现状困境

（二）现行民事诉讼回避制度存在问题分析

1. 回避主体范围面过窄

2. 回避的决定主体不合理

3. 回避权的实现缺乏救济途径

4. 回避制度的法律后果不尽完善

5. 欠缺违反回避制度的法律责任

（三）对我国现行民事诉讼回避制度的思考

1. 困境的出路

2. 改进的展望

三、对我国现行诉讼回避制度的建议和完善

（一）立法层面的完善方法。

1. 扩大回避主体的范围

2. 完善民事诉讼的回避理由

3. 理顺回避制度的程序

4. 明确违反回避制度的法律责任和后果

（二）保障机制的完善方法

1．法院内部管理体制的改革

2．法院外部独立性的增强

四、结合案例分析民事诉讼法回避制度的完善方式

（一）回避制度的适用对象的案例分析

（二）回避的情况和回避方式的案例分析

（三）回避的发生及处理的案例分析

（四）分析小结

五、完善我国民事诉讼回避制度的展望和总结

（一）对我国民事诉讼回避制度发展的展望 

（二）总结

三、参考文献

[1]《最高人民法院关于审判人员严格执行回避制度的若干规定》[Z]，法发[2000]5号

[2] 德国《民事诉讼法（第27版）》[M].北京: 法律出版社.[德]奥特马 尧厄尼希,著.周翠,译.2003: 64-67

[3] The Federal Judicial Center Recusal：Analysis of Case Law Un—der28U．S．C．§§455&144（EB／OL）．[Z]  ：／／ ．fjc．gov／public／pdf．nsf／lookup／Recusal．pdf／$file／Recusal．pdf，2005—03—01．

[4] 日本新民事诉讼法[M]．白绿铉，译．北京：中国法制出版社，2000．

[5] 郑成良：《法律之内的正义：一个关于司法公正的法律实证主义解读》[M] 法律出版社出版2002年

[6] 中华人民共和国民事诉讼法[M]（2017年最新修订）中国法制出版社

[7] 黄宗智：《民事审判与民间调解：清代的表达与实践》[M]，北京，中国社会科学出版社，1998

[8] 梁治平：《寻求自然秩序中的和谐——中国传统法律文化研究》[M]，上海，上海人民出版社，1991

[10]王亚新：《社会变革中的民事诉讼》[M]，中国法制出版社2001年版

范愉：《非诉讼纠纷解决机制研究》[M]，中国人民大学出版社，2000。

[11]约翰•罗尔斯：《正义论》[M]，何怀宏等译，中国社会科学出版社，2009年

[12]高桥宏志：《民事诉讼法制度与理论的深层分析》[M]，林剑锋译，法律出版社2003年版。

[13]谷口安平：《程序的正义与诉讼》[M]，王亚新等译，中国政法大学出版社1996年版。