行政不作为纳入行政赔偿的可行性研究_开题报告

 

一、文献综述

国内研究现状

现在我国有关的国家不作为赔偿的法律有如下：《行政复议法》、《行政诉讼法》和《国家赔偿法》中，1，《行政复议法》中仅仅规定了有三种条件可以申请行政复议的不作为事项，但是却没有行政机关不作为的赔偿有关事项，款且其中有关行政不作为的司法救济相当狭窄，行政复议作为上级行政机关对下级行政机关的一种监督行为，仅仅是机关内部的一种约束机制。2，而《行政诉讼法》对行政不作为的相关规定与《行政复议法》都来自同一个地方，没有特别的变化和不一致的地方，仍然按照《行政复议法》中的相关规定。3，《国家赔偿法》对于行政不作为是否可申请国家赔偿从文字的表面上并未有明确的规定，但是有学者认为在《国家赔偿法》“造成公民身体伤害后死亡的其他违法行为”和“造成财产损害的其他违法行为”可以作为兜底条款，从而引申行政不作为国家赔偿，但在现实当中一直没有依据此款作为行政不作为的赔偿获得国家赔偿。

虽然对行政不作为的赔偿责任我国在立法上还是很不完善，但根据国家赔偿法立法的目的—保障公民、法人或其他组织享有依法取得国家赔偿的权利，促进国家机关依法行政，从立法精神上我国并没有对行政不作为国家赔偿责任予以否定。

  如此可见《国家赔偿法》并未完全关闭公民、法人或其他组织就行政不作为提起赔偿的大门，而现在的当务之急就是针对我国赔偿法对行政不作为赔偿没有明确规定的缺陷，借鉴发达国家的行政赔偿法律，从而完善我国的行政赔偿制度。

一方面从而保障了公民在行政机关不作为当中受到的财产以及精神上面获得相应的国家赔偿，从而真正的体现立法的目的是维护法律公平。另一方面国家立法对行政相对人做出了国家赔偿，那么必然会对相应的行政机关以及其相关责任人给予法律上面明确的惩罚，从而起到约束行政机关使其合法合理行政。

（二）国外研究现状

    法国早在1873年勃朗哥案件中去确认了国家赔偿责任，至今发展已相当完善。首先，对行政主体的赔偿责任分为公务过失责任和公务非过失责任两种类型。不执行公务是公务过失责任的形式之一，对此，法国行政法根据实际情况区分性质及过错程度确立国家赔偿责任。其次，在赔偿范围上，法国的国家赔偿已经从物质损害赔偿发展到精神损害赔偿。 

    德国赔偿体系由过错责任赔偿、危险责任赔偿和公法上的补偿三部分构成，其行政赔偿责任是指行政机关及其官员的行政行为影响了相对人的权益，为此必须承担责任。其中就包括不作为对相对人权益的影响的赔偿。其赔偿范围包括责任范围和特别责任。为了对行政自由裁量权进行限制，采用了“裁量权收缩论”来说明自由裁量不行使的违法性，但是，联邦最高法院在这方面的划定基准很高，致使违反裁量权的由过错的不作为而产生的公职义务行为迄今只在明显失职的极端案件里才予以认定。

    日本最高法院关于东京斯盟案件的判决确认了权限不行使的违法性，并列举了危险的迫近，预见可能性，补充性和国民的期待性作为 。其《国家赔偿法》第1条规定：“行使国家或公共团体公权力的公务员，由于或过失，关于其职务的行使，违法地给他人施加损害时，国家或公共团体对其损害承担赔偿责任。”概括了行政不作为的侵权赔偿。

    美国在《联邦侵权求偿法》也有相关规定：“由政府雇员在他的职务或工作范围内活动时的疏忽或错误的作为或不作为所引起财产的破坏或损失，人身的伤害或死亡等属于美利坚合众国的侵权赔偿范围”。

二、范文提纲

一,行政不作为的概念

（一）行政不作为的主体划分

1：行政机关

2：非行政性组织

（二）作为的法定义务

1：法律法规规定义务

2：规章以下规范性文件规定义务

3：行政主体与行政相对人在行政合同中规定义务

4：行政主体派生的义务

法定的工作职责

1：法律法规故规章制度规定职责

2：上级行政机关下达的文件规定职责

3：与行政相对人签订合同中规定职责

 二，行政不作为国家赔偿的必要性和紧迫性

（一）；国内目前行政不作为总体概况

（二）：国外目前行政不作为总体概况

（三）：我国不作为赔偿的必要性和紧迫性

三，行政不作为赔偿构成条件

：行政主体确定

：行为要件客观纯在

：损害结果客观纯在

：行政不作为与相对人实际损害有因果关系

四，中外对行政不作为国家赔偿概况

：中国不作为赔偿实践情况

：国外不作为赔偿实践情况

五，我国行政不作为国家赔偿完善

：立法完善

：程序完善

：损害范围完善

三、参考文献

[1]林鸿潮 王小龙. 行政法学  .人民法院出版社  2013年版

[2].胡建淼 金伟峰 行政法与行政诉讼法 .高等教育出版社.

[3]马怀德 杨伟东 国家司法考试辅导用书卷二.  法律出版社2014年版

[4]刘春堂.国家赔偿法[M].  三民书局.     2001年版.  第103页

[5]高辰年.  论行政不作为的赔偿责任[J].行政法学研究. 2000年版

[6]高家伟  国家赔偿法学. 工商出版社2000年版

[7]张树义.  国家赔偿法适用手册[M].中国人民公安大学出版社. 1994年版

[8]薛刚凌.  国家赔偿法教程   中国政法大学出版社2003年版

[9]张驰、傅鼎生、郑幸福.侵权赔偿[M].  中国大百科全书出版社.  1992年版.

[10]刘春堂.国家赔偿法[M].  三民书局.     2001年版.  第103页.

[11]胡建淼、杜仪方：“依职权行政不作为赔偿的违法判断标准—基于日本判例的钩沉”，载《中国法学》2010年第1期。