我国劳务派遣相关法律问题研究_开题报告

（一）国内研究现状

劳务派遣作为一种社会用工形式在我国存在的时间并不长，但其发展之迅速有目共睹。尤其是伴随我国市场经济的高速发展和企业竞争的日益激烈，劳务派遣在东部沿海开放城市呈井喷式的超常扩张。异常繁荣的背后，劳务派遣威胁到了传统直接用工方式的主流地位，侵害了劳务派遣员工的合法权益，背离了《劳动合同法》的立法本意。如何走出劳务派遣发展困境？综合近年来我国有关的研究文献来看，主要存在以下观点：

田野在《劳务派遣超常发展的困境与出路》中认为，《劳动合同法》的出台，并未让劳务派遣进入正常发展之轨道，反而令其疯狂之泛滥发展。问题多多的劳务派遣面临困惑与彷徨，田野认同劳务派遣的价值所在，主张加强对劳务派遣的法律管制力度，提高派遣用工成本，以达到规范、引导之目的。但伴随社会的进步、时间的推移，特别是出台相对较为规范的《劳务派遣暂行规定》后，我国的劳务派遣行为仍然存在“擦边球”乱象，相关法律法规仍然存在一些实质性的漏洞。如：用工单位审查义务缺失导致“无许可派遣”呈泛滥之势；异地劳务派遣行为引出劳动行政部门监管“无法可依”等现实难题。本文，作者将着重于对我国近3年来出现的劳务派遣异样问题，继续从加强法律管制、提高用工成本、执法协同等方面作进一步的阐述及观点分析。

（二）国外研究现状

纵观世界各国立法，对劳务派遣进行立法管制及执法协同始终是必不可少的手段，即使是西方发达资本主义国家，劳务派遣也不是不受任何约束的。美国劳务派遣法规规定，在劳务派遣单位的设立上采取许可制，要政府劳动部门的批准。法律还要求，雇员公司在申请许可证时必须提供财务报表以证明其在申请日之前6个月，至少10美金净资产。另为解决劳务派遣准入门槛过低，风险承担及义务履行能力较低等问题，西方发达国家相继出台劳务派遣“保证金”制度。如：法国规定劳务派遣公司必须在指定的金融机构存入一定数目的风险保障金，金额由政府根据实际定期调整；西班牙法律也规定劳务派遣公司必须在注册时提供当年最低工资25倍或最近一年支出的十分之一作为担保金。

我国《劳务派遣行政许可实施办法》借鉴西方国家做法，设定了劳务派遣行政许可，实时填补了漏洞，相对完善了原法律规范，但仍未解决“无许可派遣”泛滥问题。而我国有关“注册资本不得少于人民币200万元”等准入门槛规定也是形同虚设，对不法劳务派遣机构起不了任何约束作用。作者认为，我国立法可借鉴西方国家劳务派遣“风险保证金”制度，确保劳动行政部门有“抓手”，实现立法管制及执法协同的高效化。本文将结合国内、国外“保证金”方面的一些特色，对劳务派遣准入门槛问题及用工单位法定审查义务问题作进一步的研究，力求破解“法律真空”难题。

 

二、范文提纲

    一、我国劳务派遣发展概况

（一）20世纪80、90年代，劳务派遣用工在我国悄然起步兴起

1、劳务派遣概述。

2、劳务派遣的起源及在我国的兴起。

（二）2001年至2008年，劳务派遣用工取得突破性发展

1、2001年，我国加入世界贸易组织，国民经济进入腾飞时期，劳动力需求随之猛然增加。

2、劳务派遣用工几乎遍布各行各业。

（三）《劳动合同法》实施后，我国劳务派遣呈井喷式的过度扩张

1、我国劳务派遣工的比例已远远超出发达经济国家，出现超常扩张。

2、劳务派遣巨大体量的背后大量充斥的是各种形式的不当派遣。

    二、我国立法对劳务派遣的渐进式规范

（一）2008年1月1日实施的《劳动合同法》，正式确立了劳务派遣用工的法律地位

1、《劳动合同法》对我国劳务派遣制度作了专节规定，是立法的一大进步。2、《劳动合同法》未达到规范限制劳务派遣发展的立法初衷。

3、《劳动合同法》有关劳务派遣的法条规定存在较大缺陷。

（二）2013年7月1日实施的《劳动合同法（修正案）》及《劳务派遣行政许可实施办法》填补原《劳动合同法》漏洞，提升了管制幅度

 1、设定了劳务派遣行政许可。

2、提高了经营劳务派遣的申请门槛。

3、明确了派遣工的工作范围及期限。

4、修改了罚则，提高了处罚标准。

（三）2014年3月1日实施的《劳务派遣暂行规定》，对我国的劳务派遣制度进行了更为完整的规范

1、严控劳务派遣用工比例，划定不得超过用工总量10%的“红线”。

2、明确工伤认定主体，保障劳动者及时得到工伤救助。          

3、完善退回机制，保障被被派遣劳动者的就业稳定性。

4、明确辅助性岗位的认定程序，遏制被派遣单位或用工单位滥用现象。

三、当前实践中存在的劳务派遣问题原因探究

（一）劳务派遣准入门槛仍然过低，总体数量呈“边沿”增长趋势

1、“注册资本不得少于人民币200万元”的法条规定形同虚设，无任何约束作用。

2、“有与开展业务相适应的固定的经营场所”规定过于笼统，缺乏可监管性。

（二）用工单位有关审查义务严重缺失，“无许可派遣”呈泛滥之势

1、《劳务派遣暂行规定》第九条未规定审查许可法定义务，用工单位俨然成“甩手掌柜”。

2、派遣单位与用工单位人事主管巧借法律“审查义务”漏洞，相互串联相互得益。

（三）异地劳务派遣行为，劳动行政部门监管现“法律真空”

1、当前劳务派遣单位跨地区派遣劳动者现象非常普遍。

2、现行法律条款未对跨地区劳务派遣行为作出具体明确。

（四）派遣工参加工会权利得不到保障，缺乏归属感和认同感

1、现行有关法条条款未明确组织“入会”的责任主体。

2、派遣工“入会”少之又少，凝聚力及归属感缺失。

四、进一步规范完善我国劳务派遣的法律思考及对策建议

（一）提高劳务派遣机构准入门槛，增强其风险承担及义务履行能力

1、建议我国立法确定劳务派遣“风险保证金”制度。

2、建议我国立法进一步细化劳务派遣的经营场所规定。

（二）明确用工单位审查许可资质的法定义务，倒逼“无许可派遣”乱象自动退出市场

1、源头治理，立法应明确用工单位“劳务派遣许可证”审查义务。

2、明确用工单位人事主管滥用人事权的法律责任。

3、建立“黑名单”信用评级机制，抑制劳务派遣用工风险。

（三）完善跨地区劳务派遣行为管制条款，破解异地派遣“法律真空”难题

1、立法应增加跨地区劳务派遣行为的法条条款。

2、立法应明确建立跨地区执法监管协作机制。

3、立法应完善异地劳务派遣“风险保证金”制度。

（四）确定劳务派遣工“入会”吸收主体，实现派遣员工法定权利

1、劳务派遣工与派遣单位签订劳动合同，加入劳务派遣单位工会名正言顺，且易于会员会籍管理。

2、用人单位工会应及时将派遣劳务工吸收入会，实现其“归家”愿想。

五、结语

劳务派遣作为一种争议较大的用工形式，持续受到全社会各方的普遍关注。从《劳动合同法》、《〈劳动合同法〉实施条例》，到《劳动合同法（修正案）》，到《劳务派遣行政许可实施办法》，再到《劳务派遣暂行规定》，我国对劳务派遣的较为完整的法规规范方式暂时尘埃落定。法律法规的完善，体现了政府规范劳务派遣行为的积极态度及务实思路，也为企业用工转型设置了法律法规层面上的硬性要求，确实在一定时期内给劳务派遣单位、用工单位的用工理念、用工方式带来深刻影响。

但是，随著中国经济的向好向快发展，特别是2014年《劳务派遣暂行规定》实施以来的实践情况来看，我国现行有关劳务派遣的法律法规逐渐暴露出、衍生出不少新问题。在深圳、东莞等沿海经济发达城市，劳务派遣“插边球”乱象仍然存在，引发了不少矛盾纠纷。为此，进一步完善我国劳务派遣立法，加强立法管制及执法协同，切实促进我国劳动关系的总体和谐稳定，非常有必要。

三、参考文献

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