论经营者权利和消费者权利的冲突及其协调_开题报告

消费者权利是指消费者在消费领域中，即在购买、使用商品或接收服务中所享有的权利。回顾历史，“消费者权利”概念的第一次提出是在20世纪60年代美国消费者运动再度兴起的背景下，美国总统约翰.肯尼迪于1962年3月15日向国会提出的“消费者权利咨文”中首次出现的。它最初被提出时只包含了四项权利，即获得商品的安全保障的权利、获得正确的商品信息资料的权利、对商品的自由选择的权利、提出消费者意见的权利。肯尼迪总统的"四权论"影响深远，因此国际消费者组织联盟于1983年作出决定，将每年的3月15日定为“国际消费者权益日”，也就是现在我们通常所说的“3.15”。此后，各国在上述“四权论”的基础上相继增加了其它的消费者权利，作为四权论的补充，逐步建立起保护消费者权利的完备的法律体系。至于法律为什么保护消费者权利，我认为有以下几个方面的原因：（一）消费者的权利是相对于经营者的义务而言，只有经营者履行了相应的义务，消费者的权利才得以实现。但是与经营者相比，消费者在很大程度上都处于弱势地位，无论是对商品的知情权还是自主选择权方面，消费者都不能充分行使自己的权利，所以法律为了平衡这种利益落差规定了对消费者权利的保护。（二）营利性是经营者的本质，经营者经营的目的就是为了追求利润最大化，法律只有对消费者的权利加以确认和保护，才能促使经营者合法经营，致力于提高产品质量，增强其市场竞争力。（三）法律保护消费者权利有利于增强消费者的维权意识，提高消费者维权的积极性，减少经营者的不法经营行为，改善消费环境，有利于建立公平、公正、合理、有序的市场经济秩序。

张献对消费者权利的性质进行了探讨,同时也分析了我国的《消费者权益保护法》。他提出:消费者权利在性质上区别于传统民法上权利而属现代民法上权利;格式合同条款有作进一步解释和规范的必要；服务提供者并非全部适用过错责任,而仅限于其中具有危险性的服务业；负有监督、检查经营者职责及保护消费者权益义务的国家行政机关,在其履行职责有过错而使经营者致消费者权益损害的,应与经营者共负其责,其中,经营者为第一责任人,该国家行政机关为第二责任人。

吴一帆、余林认为经营者行使自主经营权不能只顾自己的利益而以“霸王条款”的形式盲目扩大自己的权利,而消费者同样不能借着维权浪潮的声势肆意扩大自己的权利,甚至于侵犯经营者的权利,经营者与消费者权利的行使都有自己的界限,法律的任务就在于平衡并保护双方的利益。

张修认为法定权利之间的冲突并非一个伪命题，其在司法实践中颇为常见。受到立法者的有限理性、社会的变动性以及法律语言的模糊性等多重因素的影响，某些情形下权利的边界未被立法者清晰界定，并由此引发法定权利之间的冲突。权利冲突的实质是利益冲突和价值冲突。权利冲突的存在导致了法律适用的难题，法官需要借助个案中的法益衡量来确定权利边界并进而化解权利冲突。法官在进行法益衡量时，可以参考权利位阶来作出判断，然而权利位阶秩序缺乏整体确定性，仅有有限的参考价值，因此法益衡量还需诉诸比例原则。比例原则包括适当性原则、必要性原则和狭义的比例原则三项子原则。比例原则能够指引法官对权利作客观和理性的衡量，最大限度地缩小法官的裁量余地。鉴于个案中的法益衡量具有决策性质，法官必须在司法能动主义与司法克制主义之间维持恰当的平衡，在解决权利冲突时不能逾越司法的限度。

杜冰认为经营者权利与消费者权利是相互对立的，冲突现象时有发生，如果不能正确平衡二者之间的利益，势必会影响正常的市场经济秩序，不利于社会经济的正常发展以及社会主义和谐社会的建设。只有正确处理经营者与消费者的权利冲突，使二者的权利得到最大限度的保护时，社会经济生活才能在良性的轨道上发展，社会也会更加安定和谐。

刘红认为协调权利冲突的传统做法是尝试找到唯一的解决原则，而这种做法经过时间的检验已被证明是没有实效性的。以人为本的人本主义法学的一个重要原则是“尊重人的需要和利益”。每一个权利协调原则都包含着个体或者集体的利益呼声，其存在均具有内在的合理性。既然不同的主体有不同的利益需求，那么解决权利冲突的原则就必定不会是唯一的，而将是多元的。解决原则是包括权利位阶原则、权利平衡原则、最大利益原则、保护弱者原则、权利克制原则等在内的综合原则。笔者认为，多元主义解决原则更多的是作为权利冲突在现实中的表现。解决权利冲突的原则应为具体案件的解决原则。多元主义论不能从权利冲突产生的根本原因上削减权利冲突，也不是解决权利冲突的正确路径。

二、范文提纲

一、经营者权利和消费者权利的内涵与性质

 （一）经营者权利和消费者权利的内涵与性质

1.经营者权利的内涵 

2.经营者权利的性质 

（二）消费者权利的内涵与性质 

1.消费者权利的内涵 

2.消费者权利的性质  

二、经营者权利与消费者权利的冲突

（一）经营者权利与消费者知情权冲突的表现 

（二）经营者权利与消费者知情权冲突的原因

1法理原因 

2现实原因 

（三）经营者权利与消费者知情权冲突的本质

1权利冲突的一般本质 

2经营者权利与消费者权利冲突的本质体现 

三、消费者权利与经营者权利发生冲突的典型案例及其原因

（一）典型案例

1商业秘密与知情权案例

2霸王条款案例

（二）冲突的原因

四、经营者权利与消费者权利冲突的解决原则

（一）平等协商原则

（二）诚实信用原则

（三）利益平衡原则

（四）权利限制原则 

五、经营者权利与消费者权利冲突的协调措施 

（一）法律意义上的商业秘密权与知情权的协调

1立法途径

2司法途径

（二）个案意义上的经营者权利与消费者权利的协调

1法益优先保护原则

2最低限度原则

六、结语

三、参考文献

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