试论法律和道德的冲突与解决-开题报告

   

法律与道德的关系，是一个讨论已久的问题，是法理学核心的问题之一。法律和道德的关系不是法哲学的局部问题，而是贯穿整个法哲学的全局问题。从探讨法律的性质和特征，法律的渊源，一直到法律的推理，法律的效力和实效，无不涉及到法律和道德的关系。因此，法律和道德这一主题有广泛而复杂的内容。柏拉图、亚里士多德、西塞罗、阿奎那、霍布斯、孟德斯鸠、卢梭、康德与黑格尔等法学家在寻找适合人类的社会制度时，都涉及到了一定的道德观念。进入近代之后，价值法学强调的主旨是法律的道德性问题，是法律中道德价值的追求。在中国，法治成为我们这个时代最美好的追求之时，法律成了道德的对立物。“以德治国”的提出，“尽管在一定程度上抑制了意识形态上的偏激，但同时也带来了它的副作用——我们社会特有的逆反心理被调动起来了，法学界对道德等社会规范的排斥更带上了一些社会批判的味道”。 

“常回家看看”入法一事引起热议。对此，部分学者认为，这是我国将道德规范引入法律文件的一个表现；也有些学者认为，这只是一个倡导性法律规范，不是传统意义上的道德规范；还有些学者认为，这样的法律规范带有一定的强制性，如果家庭成员没有经常看望或者问候老年人，老年人就可以依法向人民法院起诉，因此这不是一个所谓的倡导性法律规范，更不是传统意义上的道德规范。传统意义上的道德规范通常包括社会公德、职业道德和商业道德规范，道德规范往往缺乏强制性，需要依靠依靠自律（包括行业自律）付诸行动。而法律规范具有明显的强制性，违反法律规范必须受到法律制裁。

在我国的现行法律规范中，多次出现社会公德、商业道德和职业道德这样的概念，说明这些带有群体性的道德概念，已经变成我国法律规范的重要组成部分，从严格意义上来说，它们是具有法律效力的法律规范，尽管在字面上表现为社会公德、商业道德和职业道德。在现实生活中，道德规范体现了某些群体或者某些阶层的普遍价值观念，立法机关在制定法律规范的时候，必须小心翼翼地寻找社会普遍的价值观念，并且将这些价值观念转化为国家的法律规范。这本身就是一个寻求共识、凝聚共识的过程，也是一个非常复杂的立法过程，还是一个道重建的过程。

中国几千年来的乡土文明，讲究差序格局，注重维系私人关系的道德和家族的作用，崇尚礼治秩序，注重血缘人伦的关系对社会关系维系的重要性，而对于法律的信仰极其脆弱。但社会必然向现代社会、法治社会转变，正如费孝通先生当年所指出的，“中国正处在从乡土社会蜕变的过程中”。 时至今日，我们的社会已经不再是农耕文明所钟情的伦理社会，而是商业文明所需求的法理社会。 现代法治要求以人权取代神权，以自由取代奴役，以契约关系取代身份关系，以法律至上代替权力至上、伦理至上。现代社会中的法律神圣性意味着在所有的调整社会关系的规范(如道德规范、法律规范、宗教规范、纪律规范等)中，最高的、作用最为广泛的是法律规范。美国著名法学家庞德认为：社会控制的主要手段是道德、宗教和法律。在最初的社会中，这些控制方式是溶合在一起的，没有区别，后来宗教担负了大部分的社会控制。到了近代，法律就成为社会控制的最高最主要手段。所有其他社会控制的手段都被认为只能行使从属于法律并在法律确定范围内的纪律性权力。 但茅于轼在《给你所爱的人以自由》一书中，也提出在建设社会主义市场经济的过程中，只有健全的立法和严肃的司法是不够的，“法律并不是十分可靠的规则”，“无形的规则，包括伦理、传统文化乃至语言规则，都或强或弱的影响着人们的经济生活，它们起的作用大大超过了法律的作用”。百姓头脑中历来形成的观念，法律很难调控，只能依靠道德来约束。 社会所理想的状态是法律与道德之共同合理有效地维持社会秩序，但是二者在实施的过程之中，却出现了不可避免的相互冲突的矛盾。目前我国正处于一个十分典型的社会转型时期，不同阶层、集团、群体与个人的利益冲突越发明显，而法律与道德作为主要的调解手段，在面对于处理这些情形时的表现对于和谐社会的构建成功与否影响巨大。 

二、范文提纲

引言：谈及法律和道德的关系是法理学的重要论题

 一、法律和道德的基本定义

 （一）法律的定义

 （二）道德的定义

 二、法律和道德的区别

 （一）法律与道德产生的条件与消亡各不相同

 （二）法律与道德调整对象与范围有所不同

 （三）法律与道德的表现形式与调整机制各不相同

 三、法律和道德的冲突及表现

  (一）合法不合理

 （二）合理不合法

 （三）既不合法也不合理 

四、法律和道德冲突的原因 

道德与法律的发展速度并不同步

法律和道德的冲突实质上是多元化价值体系的内部斗争

当代中国所发生的社会结构的转变与道德的碰撞

法律和道德冲突的解决方法

解决法律和道德冲突的基本原则

解决法律和道德冲突的方法

三、参考文献

[1]费孝通著：《乡土中国》，三联书店1985年版。 

[2]罗伯特 哈莫斯.大师学述[M].北京：法律出版社，2010。

[3]卢梭.论人类不平等的起源[M].上海：上海三联书店，2009。 

[4]孙平华.《世界人权宣言》研究[M].北京：北京大学出版社，2012。 

[5]陈光中.《公民权利与政治权利国际公约》与我国刑事诉讼[M]．北京：商务印书馆，

2005。 

[6]黄金荣.《经济、社会、文化权利国际公约》国内实施读本[M]．北京：北京大学出版社。

[7]博登海默著：《法理学—法律哲学和方法》，张智仁译，上海人民出版社1992年版。

[8]庞德著：《通过法律的社会控制》，沈宗灵译，商务印书馆1984年版。

[9]弗里德里希•包尔生：著《伦理学体系》，何怀宏、廖申白译，社会科学出版社1998年版。

[10]吴玉宗，《服务型政府建设之现状研究》，载于《行政与法》，2004 年第11 期。

[11]伯纳德•施瓦茨著：《美国法律史》，王军等译，中国政法大学出版社1989年版。

[12] 茅于轼著：《给你所爱的人以自由》，中国文联出版社2003年版