城管执法实践中的德法冲突及利益衡量思考-开题报告

（一）国内研究现状

1、关于德法冲突利益衡量方面的研究

从目前国内的研究来看，多数研究者主要把法律与道德之间的冲突，归结于中国传统文化的影响，这种文化影响根植于伦理本位思想。由于孔子的“仁”和“礼”的影响，以儒家思想为中心的行为模式很大程度上规范着人们的思想和行为，一旦当前的司法、执法过程和儒家思想为中心的行为模式产生冲突时，法律与道德之间的冲突就发生了。同时由于主体、评价标准、内容的不同冲突越发多样化。

就目前研究来看，法与德的冲突和矛盾的主要表现为以下形式：一是法与主流的应然的德之间的冲突;二是法与公民实有的德之间的冲突;三是法与执法者、司法者的实有的德之间的冲突;四是主流道德在不同法律规则之间的冲突和矛盾。

2、关于城管执法方面的研究

城管执法是一项综合性的城市管理行为，目前学界主要研究方向包括公共管理学、城市社会学、城市规划学等，在德法冲突方面主要体现在流动摊贩管理和拆迁拆违方面。学界一般承认城管执法对象的如流动摊贩的扰乱市场秩序、破坏市容市貌、妨碍道路交通秩序影响通行安全或者违建户的存在安全消防隐患、破坏城市立面容貌、影响城市正常房产经济秩序等的“负外部性”的同时，对管理对象抱有一定的同情心，肯定其在传统文化背景下流动摊贩自食其力的正确性和部分违建户的无奈性。例如：“千万失地失业农民进城，道路成为养家糊口最佳场所”；“一套房子可能意味着一家人是否可以继续在城市生活的唯一保障，而我们的政府规章制度在面对公民基本生存权时是否还应该依旧”等看法见诸文端。

（二）国外研究现状

1、关于德法冲突利益衡量方面的研究

  国外利益衡量方面的研究有两个代表性的国家，一个是德国，一个是日本。其中德国的利益衡量理论是以赫克为代表的利益法学派在20世纪之初所提出的。该理论努力只根据法律本身且只从法律本身的方面出发建构一种法律科学。”虽然，这在逻辑上是更客观的，但该学派对于法律的过度的迷恋，使法律越来越脱离社会的现实，其生命力收到了质疑。西方的法治，尽管并不排斥道德，但无疑在宣扬法律至上的同时有意无意地忽略了道德，这其中尤以分析法学派的主张最为突出。奥斯丁主张:“法律反映或符合一定道德要求，尽管事实上往往如此，然而这不是一个必然的真理”。而日本认为，利益衡量所依据的标准与法律内部的标准或者内在型的标准是不同的，而是法律外在的标准或者超越性的标准，道德的利益考量也在权衡中有相当的重量。

2、关于城管执法方面的研究

国外相关方面的研究，主要是由多部门部门通过调查,核实、了解相关问题,然后提出解决方案及立法管理的相关建议,政府在经过与专家的磋商并听证之后,提出相关法案交由立法机构讨论成法,或者在原有法律基础上进行补充与修改。

比如法国城市管理由警察和宪警依照法律进行，同时简化了相关流动摊贩从业人员的证件的办理工作。泰国则采用人性化管理只能在指定的街区摆摊。其认为，这些弱势群众的生存权比市容重要,也比市民走路的便利更重要。 韩国的则是形成形成了“小摊业主协会”,获得批准后就可以摆摊了。 各个国家按照实际国情以及文化风俗进行管理。