对国内民事诉讼证据的合法性问题探讨_开题报告

（一）国内研究现状

国内82年颁布的《民事诉讼法（试行）》中就早已确定了七大类证据形式，而电子数据在2012年《民事诉讼法》中加以规定也是随着社会不断的发展变化而在立法上做出的相应完善。新中国成立后，由于实体正义以及职权主义的盛行，《民事诉讼法（试行）》中充分规定了法院在证据收集的主导地位。虽然立法也规定了当事人对自己的主张有责任提供证据，但在法官主导的诉讼模式下，事实的认定与证据的收集几乎被法官和法院包揽了。在此种立法与司法实践中，证据收集主体对于证据合法性的评价构不成任何标准，因为一家独大且拥有立法上合法的支持，无所谓越权取证。但是随着我国法治事业的发展，程序正义与当事人主义越来越被大家所推崇，立法与司法实践对于证据制度的制定与完善也在不断向当事人主义靠拢。

2002年《民事证据规定》中明确了法院依职权取证的范围以及当事人申请法院取证的范围，且不论这一范围限制是否科学，仅凭对于职权取证的限制与当事人民事诉讼权利的保障便足以体现了立法的进步。此时，证据的收集主体便成为了证据合法性的评价要素。对于证据收集主体超越法定取证权限范围的行为应当需要合法性评价与规制，而对于这一行为的结果——所得证据，当然也会受到合法性的评判。

陈桂明教授（2012）认为证据的合法性应当与证据形式、收集证据的主体、收集证据的程序以及实体法的特别规定等四个方面相联系进行考察。也有人认为证据的合法性作为证据的主观属性，它应该贯穿于整个证据运用过程，包括证据被了解、认识、收集、质证与认证等阶段。证据的合法性始终处在法律领域，是建立在客观性与关联性基础之上的，是人为主观的法律产物。因此，证据的合法性包括合证据法、实体法以及合程序法三个方面。

笔者比较赞同汤维建老师（2015）关于合法性在整个诉讼过程中考察的观点。合法性作为证据的社会属性，只要证据进入人们的视野后，就应当受到合法性的规范。证据概念本身便是一个过程性存在，因此，对于证据的法律规制——证据合法性，也应当包含诉讼全过程的动态要素考察。

张永泉（2015）在《民事诉讼证据原理研究》中提到，证据的合法性是人们为了规范诉讼中证据的适用而进行设置的，其实质是各方法益冲突的疏导平衡机制。随着法治水平的不断提高，人们越来越注重对于权利保护的行为方式的规制。一些通过违法方式进行报复式的权利维护为法所不允许。所谓的“以眼还眼，以牙还牙”的原始权利保障方式并非现代文明法治的妥善之举。

（二）国外研究现状

英美法系的证据法来源于普通法院的判例，其渊源主要是判例法，但是，英美法系的主要国家，包括英国、美国、加拿大、印度等国，在进入20世纪后都相继颁行了证据法典。事实上，这些开发证据法典的努力主要在于它们试图在某一地区按目录划分那些早已在我们的法院中牢固确立的证据原则。仅在少数情况下，这些证据法典才有新的突破。许多英美法系国家已颁行了单独的证据法典，在立法上证据法与诉讼法是分立的。

高桥宏志（2018）指对于某种证据之提出，必须具有特定的份量，即需要其他证据补强或者结合其他证据提出，才能允许。以上法则均着重证据本身的立证价值。而其他政策是指出于其他政策或特殊利益，宁愿牺牲有用的证据，也要维护该政策或利益，主要有绝对排除法则和附条件排除法则。

 谷口安平（2105）在《程序的正义与诉讼》中提到，应该将合法性要素分成两个阶段来进行归纳，包括证据的收集程序和适用程序。在证据的收集程序中，主要考察证据的收集主体与取得方式以及证据的形式。这一部分不仅需要结合程序法规范、证据法规范，还有的要结合实体法规范来进行考察。比如民事实体法中的格式合同就是对证据形式的规范。  

二、范文提纲

一 民俗诉讼证据合法性概述

民事诉讼过程中“证据”的内涵界定

简述证据合法性的基本含义

证据合法性的特征分析

1、保障特征

2、动态特征

3、主观特征

二 我国民事诉讼证据合法性存在的问题及原因分析

（一）问题的提出

1、“偷拍偷录”证据的合法性问题

2、非法手段取得证据的合法性问题

原因分析

1、长期以来民事诉讼法忽视了对公民宪法权利的保护

2、“重实体、轻程序”思想对诉讼证据制度的影响

3、经验立法的影响

三 对完善证据合法性程序保障机制的思考

完善当事人取证权及程序保障

完善证据合法性的程序审查机制

合法性认证中的自由裁量与规制

三、参考文献

[1] 叶自强：《中国民事诉讼法》，法律出版社2017年版。

[2]何家弘、刘品新：《证据法学》，法律出版社2011年版。

[3]张卫平：《民事诉讼法》，法律出版社2016年版。

[4][日]高桥宏志：《重点讲义民事诉讼法》张卫平、许可译，法律出版社

2018年版。

[5]毕玉谦：《民事证据原理与实务研究》，人民法院出版社2013年版。

[6]记格非：《证据能力论一一以民事诉讼为视角的研究》，中国人民公安大

学出版社2005年第一版。

[7]张永泉：《民事诉讼证据原理研究》，厦门大学出版社2015年版。

[8][日]谷口安平：《程序的正义与诉讼》，王亚新、刘荣军译，中国政法

大学出版社2015年版。

[9][日]高桥宏志：《民事诉讼法：制度与理论的深层分析》，林剑锋译，

法律出版社2003年版。

[10]韩波：《民事证据开示制度研究》，中国人民大学出版社2005年版。

[11]毕玉谦：《民事证据法及其程序功能》，法律出版社2009年版。

[12]沈达明：《英美证据法》，中信出版社2014年版

[13][日]中村英郎：《新民事诉讼法讲义》，陈刚、林剑锋、郭美松译，法律出版社2001年版。

[14][英]亨利·萨姆奈·梅因：《古代法》，高敏、瞿慧红译，江西教育

出版社2014年版。

[15]熊秉元：《正义的成本》，东方出版社2015年版。