论《中华人民共和国治安管理处罚法》中“不够刑事处罚的”_开题报告

国内研究现状

《中华人民共和国治安管理处罚法》（以下简称《治安管理处罚法》）自2006年3月1日起施行，并根据2012年10月26日第十一届全国人民代表大会常务委员会第二十九次会议《关于修改<中华人民共和国治安管理处罚法>的决定》修正。2006年该法实施的同时废止了1986年9月5日公布、1994年5月12日修订公布的《中华人民共和国治安管理处罚条例》（以下简称《治安管理处罚条例》）。是我国的治安行政处罚法。

近年来学者们的研究取得了一定成果，有一些代表性的观点，如：1、《治安管理处罚法》是国内的一部治安行政管理法。目前主要研究重点在《治安管理处罚法》的不足与完善，警察权的限制与公民权的保障，刑事与治安的界限等等进行研究探讨，有些学者将其称之为“小刑法”，有的学者还研究治安部门管辖的相对应的各种刑案罪名及司法解释。一般均认同这是一部实体法与程序法合一的法律，是一部属于行政法范畴的法律。2、《治安管理处罚法》在社会管理事务中起到了重要的作用。3、《治安管理处罚法》与《刑法》的衔接是该法发挥作用的关键点。《治安管理处罚法》的法定执行机构是公安机关，公安机关同时是刑事侦查的机关，两者如何界定的问题也是理论和实务中特别难的问题。大部分的著述都认同治安管理处罚与刑事处罚存在界限，公安部的部门规章，行政解释也从多个方面去界定什么是治安管理处罚的界限内的行为。怎样适用《治安管理处罚法》是主流观点。4、《治安管理处罚法》在立法和程序保障上存在一些先天不足。《治安管理处罚法》是直接由部门规章《治安管理处罚条例》修正而来，并且只是公安部起草草案，整个草案起草过程中，都没有公开，没有通过公开的方式立法，存在立法上的根本缺陷。 等等。

笔者认为研究《治安管理处罚法》的现状存在如下可商榷的地方：1、《治安管理处罚法》是一部行政管理法，规定了许多限制人身自由，进行财产处罚的条款，从合宪性来讲，有值得研究讨论的地方，但目前几乎没有类似研究。2、《治安管理处罚法》是维护社会秩序的行政管理法，社会秩序是否应当涉及到个人的私生活？这也是几乎没有研究过的问题。3、《治安管理处罚法》类似《刑法》的处罚情节的设置是否会让人产生“法”外有“法”的不安心理，是否不符合法治的正当程序的规定？纵观以上,发现关于够刑事处罚与不够刑事处罚的认定问题,谁来认定,怎么认定,怎么保证认定的正当性?这些研究都相对不多,这一问题涉及到合宪性,法的实施,法的正义等诸多理论问题.

国内近期的研究都认同，刑法与治安管理处罚法之间是有界限的，是需要衔接的，也多有研究关于界限是什么，如何衔接，很少有讨论如何保证界限的区分是合理合法的，是符合正义的，也很少有讨论衔接的过程是合理合法的，是符合正义的，这就产生了很大的问题，就如这部法律本身的诞生一样，如天外来客。用正当的程序来保证实体法实施的正义，维护法的正义价值，是现代法治基本的原则之一，也是社会主义法治中国建设的必经之路。本文试图从法理学的角度，粗浅的探讨如何保障《治安管理处罚法》与《刑法》界限区分的正义和两者衔接过程的正义。

国外研究现状

1、台湾地区的《社会秩序维护法》，德国的《违反社会秩序法》，调整范围与我国的《治安管理处罚法》相当，但在治安违法行为主体的确认，治安管理处罚制度的法定程序方面比我国的《治安管理处罚法》更合理。2、台湾地区的《社会秩序维护法》，德国的《违反社会秩序法》从法律的名称上讲更符合现代法治的理念，更尊重人权，比及管理二字更彰显法治为民。3、台湾地区的《社会秩序维护法》中相当多的关于违警的处罚都单独立法，而不再存在于《社会秩序维护法》中，使违法主体与执法主体之间的冲突的解决更加明晰，一定程度上避免了警察自由裁量权的滥用，更能维护公平正义。

二、范文提纲

一、问题的提出（案例引出问题）

（一）案例素材

1黄某某殴打妻子，妻子跳河自杀致死案

2雷洋涉嫌嫖娼被带走后死亡案件

3于欢辱母杀人案，一审以故意杀人罪被判无期

（二）案例模拟执法及案例所折射的问题

1黄案模拟执法,及问题提出，治安管理处罚法中够刑事处罚与不够刑事处罚的界限？

2雷案模拟执法,及问题提出，治安管理处罚法中够刑事处罚与不够刑事处罚界限认定问题所折射的正义问题？

3于案模拟执法,及问题提出，治安管理处罚法与刑法的衔接问题所折射的正义问题？

二、《治安管理处罚法》中的“不够刑事处罚的”合宪性追问

（一）《治安管理处罚法》的立法沿革及类似法律比较

1立法沿革

2对比《关于劳动教养的决定》中的“不够刑事处分的”

（二）合宪性追问

1宪法要求

2合宪性追问

3合宪性的正义保障

三、治安管理处罚法与刑法的衔接

（一）理论准备

1简述刑法的基本原则

2简述法与正义

（二）《治安管理处罚法》中的“不够刑事处罚的”与够刑事处罚的界限

1界限何在？

2谁来认定界限?谁来认定够刑事处罚与不够刑事处罚?如何认定?

3界限认定不当可能导致的自由裁量权和警察权等问题

4如何保证界限区分时的正义?

5《治安管理处罚法》中的“不够刑事处罚的”与够刑事处罚的界限区分符合正当程序的必要性

(三)治安管理处罚法与刑法的衔接问题

1衔接什么？

2谁来衔接?是否存在”刑法”外有”小刑法”?如何衔接?

3衔接不当可能导致的寻租空间的产生等问题

4如何保证衔接的正义价值？

5《治安管理处罚法》中的“不够刑事处罚的”与《刑法》的衔接问题符合正当程序的必要性

三、参考文献

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