民事证据保全制度研究专业法学_开题报告

一、文献综述

（一）国内研究现状

    证据在诉讼过程之中的作用举足轻重，当事人如若没有充分有力的证据，就可能面临着败诉风险。而证据收集需要一个过程，并不是一步到位的，同时有的证据如不进行及时保全，还可能面临着毁损或灭失风险，这就涉及到证据保全制度的设计。修正前的民事诉讼法第七十四条规定了诉讼中证据保全内容，但未涉及诉前证据保全。海事诉讼特别程序法、商标法、专利法和著作权法等部门法相继规定了诉前证据保全制度。新民事诉讼法第八十一条完善了我国的证据保全制度架构，即规定“在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，当事人可以在诉讼过程中向人民法院申请保全证据，人民法院也可以主动采取保全措施。因情况紧急，在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，利害关系人可以在提起诉讼或者申请仲裁前向证据所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的人民法院申请保全证据。证据保全的其他程序，参照适用本法第九章保全的有关规定。”该条对于证据保全制度的修改体现在三个方面：一是明确规定了诉前证据保全制度；二是将申请主体由“诉讼参加人”变更为诉讼中证据保全中的“当事人”及诉前证据保全中的“利害关系人”；三是规定了证据保全程序的参照适用条款，即参照适用第九章关于诉讼保全的程序性规定。

    虽然2013 年 1 月1日开始施行的《中华人民共和国民事诉讼法》对证据保全制度进行了很大的修改，但是证据保全制度仍然是学术界研究的热点问题，综合国内学术界近年来关于证据保全制度的研究，主要包括：证据保全主体单一、管辖设置不太合理、证据保全的程序保障设计、保全证据的使用问题、运用鉴定方法保全证据存在的缺陷等。

    从实践层面来看，民事证据保全制度在实践中的运行状况不容乐观，“民事诉前证据保全制度法律规定不完善，缺乏可操作性”“法院对诉前证据保全并不热衷，在实践中几乎没有使用” “诉前证据保全制度一般不做，因为启动它太麻烦，并且还要负担较大风险，律师对该制度的热情不高”。

（二）国外发展现状

    综观大陆法系国家或地区，如法国、德国、日本和我国台湾地区，自 20 世纪后半期以来，无不在民事诉讼制度进行巨大变革以应对新型诉讼和诉讼爆炸等世界性问题，其中关于证据保全之部分作了大幅度的修正。

1、德国独立的证据调查程序

    德国《民事诉讼法》第 485 条至第 494 条( a) ，设置了独立调查程序。德国独立的证据调查程序由证据保全程序发展而来，但较证据保全而言，其导入了不以“保全”为目的的书面鉴定，其主要目的在于在诉讼前、诉讼外因预先确定事实关系以预防诉讼。修订的目的在于确实事实( 于事前明了有关法律纷争的事实关系) 、促进纠纷的尽早解决( 促进当事人在诉讼开始前和解) ，从而减轻法院的负担( 增加疏解诉源的可能性) 。德国《民事诉讼法》总用 9 个法条规定了“独立的证据调查程序”的内容，主要包括: 许可的条件、管辖法院、申请的内容、对申请的裁判、保全程序的实施、保全证据的效力和诉讼期间等。

2、民事诉前证据保全制度

    日本关于证据保全的规定，体现在日本《民事诉讼法》( 2002 年) 第二编。该编规定的内容主要为第一审诉讼程序。立法者将“证据保全”置于“证据”目录下，与我国立法存在相似之处。需要说明的是，旧民事诉讼法对系属前的证据收集程序采限制允许的做法，这导致了当事人在起诉前阶段，难以适当的对证据进行收集。日本新《民事诉讼法》修正并扩充了起诉前证据收集程序，设置了由当事人自行收集证据与由法院协助当事人收集证据两种不同规定。

3、台湾地区民事诉前证据保全制度

    我国台湾地区在千禧年之际修订“民事诉讼法”，就诉前证据保全制度作了相应修改，使该制度在立法上更显丰满。有学者认为，我国台湾地区民事诉前证据保全制度是借鉴德、日关于证据保全制度后的折衷体现。其在管辖、申请、

司法处理以及救济方面多有相似之处。

二、范文提纲

引言：谈及我国民事保全制度的现状及其存在的问题，展望完善与发展的方向。

一、我国民事证据保全制度的立法现状

二、现行民事证据保全制度的缺陷分析

（一）民事诉前证据保全规定不完善

（二）适用条件单一和形式要件缺乏

（三）民事证据保全管辖设置不太合理

（四）程序性保全机制欠缺

三、现行民事证据保全制度的完善思考

四、结论

三、参考文献

 [1] 丁朋超.试论我国民事诉前证据保全制度的完善[J].河南财经政法大学学报，2015(6).

[2] 许仕宦.起诉前证据保全[J] .台大法学论丛，2003，第 32 卷( 6) ．

 [3] 秦琴.现行民事证据保全制度的缺陷分析及其完善思考[J].法制与社会， 2015(2)

 [4] 王志恺. 民事诉讼法中的证据保全制度分析[J].法制与社会， 2014(3)

 [5] 张振中. 论我国民事诉讼证据保全制度的缺陷及其完善[J]. 泰州职业技术学院学报，2015，第15卷(3)

 [6] 张晓红，王磊. 民事证据保全制度的理解与适用[J]. 人民法院报， 2014(7) 

 [7] 王是知. 我国民事证据保全制度之完善[J]. 法制博览， 2014(1)

 [8] 许少波. 论民事起诉前之证据收集[J]. 法律科学， 2014(1)

 [9] 雷少华.我国民事诉讼法中的证据保全制度．法制博览（中旬刊）．2013（3）．

 [10] ［日］兼子一，竹下守夫.民事诉讼法［M］.白绿铉译.北京：法律出版社，1995.46.

 [11] 许少波.台湾地区民事诉讼证据保全制度改革及其借鉴意义［J］.当代法学，2014，( 2)