浅析建筑工程领域分包合同的法律效力与责任认定_开题报告

一、文献综述

（一）国内研究现状

近年来，我国建筑业发展迅速，建筑工程承包市场竞争日益激烈。然而，建筑工程涉及面广，专业性强，总承包商不可能独立完成所有工程，往往会把部分工段分包出去。建筑分包是当前建设项目总承包管理模式下的必然产物，但在分包过程中一些违法违规现象时有发生，操作不规范问题也不断暴露，随之而来的工程分包合同纠纷日益增长，这些行为的出现对建筑市场的健康发展将造成不利影响。

我国在立法层面对工程分包作出规定的主要有《合同法》、《建筑法》、《招标投标管理法》等法律，以及一些行政法规、地方性法规和部门规章，与国外相比，解决合同纠纷的方式较少，尚未脱离行政管理范畴。此外，施工企业不重视合同管理，尤其是分包合同的签订，在内容和结构上都很粗糙，甚至有的施工企业在合同签订前都没有审查对方是否具有施工资格，导致施工过程中的很多问题都无据可循。

我国一般法制机构由于不熟悉专业，因此在施工企业、工人的合法权益收到损害时不能提供专业化、规范化的咨询服务。尤其在工程分包方面，法律关系主体复杂、案件事实错综、涉及法律适用的新情况和新问题较多，产生纠纷后的责任认定、诉讼以及法律适用问题也将成为一项繁杂的新课题。

••••••

（二）国外研究现状

国际工程合同体系经过数百年的发展，不断得到完善，合同种类齐全，针对不同性质的工程，制定了一系列标准合同条件，内容涵盖了工程的各个方面。在分包领域，国际上具有代表性分包合同范本的主要有英国的ACE、JCT、NEC分包合同范本，美国的AIA、EJCDC分包合同范本以及国际咨询工程师联合会出版的FIDIC《土木工程施工分包合同条件》，这些总分包合同的产生与发展是同国际建筑市场的发展和变化以及分包商的高度专业化分不开的。从国际建筑市场近些年的情况看，市场的变化导致工程承包方式的变化，新的工程承包方式不断产生，目前比较流行的工程承包方式有：EPC（设计-采购-施工），PM（项目管理模式）。

国际惯例认为FIDIC合同条件属于合同性的国际惯例，只有经过当事人的选择才产生法律效力，具有选择性和任意性的特点，承包人、国际金融组织和项目发包人都将视其为具有约束力的合同文件。FIDIC合同条件对业主、承包商、工程师三方的权利、职责和义务作出了具体而全面规定。

     在国外，非常重视合同的签订，双方在签订合同过程中，对合同各项条款、细节商议的非常具体，以尽量避免在合同中产生分歧和争议。合同一旦签订后，双方就要严格履行合同，若一方违约，则必须按合同赔偿并接受惩罚措施。

二、范文提纲

一、建筑工程分包的法律性质及分包合同的概念

（一）工程分包的法律性质

（二）分包合同的基本概念

二、分包合同中承包方施工资质认定

（一）施工资质的概念

（二）承包方资质审查的必要性

（三）承包方资质审查的实施

三、 建筑工程分包合同的效力分析

（一）分包合同效力的确认原则

（二）发包方和承包方之间合同效力的认定

（三）合同无效的几种常见情形和不利后果

四、建筑工程分包合同的责任认定

（一）分包合同中界定双方责任的归责与承担

（二）违法分包的认定标准及应承担的法律责任

（三）分包合同签订、履行过程中的注意事项

三、参考文献

[1]杨姝莉．建设工程分包合同法律风险防范实务探析[M]．天津：中文科技期刊数据库，2016：13．

[2]甘毅．施工企业分包合同管理的风险及防范措施[J]．金融经济，2013（10）．

[3]张浩．FIDIC银皮书中分包条款与我国分包法律比较[M]. 企业研究，2015（9）

[4] 曹海俊．对施工合同转包、分包若干法律问题的探讨[M]．法制与经济，2013．

[5]向毅．无效建设工程施工合同法律问题研究[D]．西南大学，2011．

[6] 陈旭虎. 总承包人在指定分包合同下的法律风险防范[M]. 中国律师，2009， （9）. 

[7]黄泽民建筑工程项目分包管理中的合同管理[J].四川建筑，2009，33. 

[8]郭晶.现代建筑施工管理中合同管理的重要性[J].科技创新与应用，2014（15）.

[9]朱振宁.浅议对工程施工分包合同的审查[J]．山西建筑，2010（11）.

[10] 马硕文 段兴福 齐兆威. 工程分包的法律性质和分包商的责任与义务——以FIDIC分包合同为例[M] .石油天然气学报. 2012（34）.

[11]崔军.分包合同原理与实务[M] .北京：机械工业出版社，2010.

[12] 郝利华 何伯森 梁学光.FIDIC《施工分包合同条件》之四——分包工程的开工、竣工、接收和缺陷责任[M] .国际工程与劳务，2016.