论关联企业合并破产制度的构建_开题报告

一、文献综述

（一）国内研究现状

目前，国内对于关联企业合并破产制度的研究逐渐增多，但总体比较有限，少有系统性的研究，多是零散的介绍，如王欣新、尹正友主编的《破产法论坛》收录了较多学者的观点，多是侧重于某些具体问题的理论研究；许多地方法院比如沈阳中级人民法院和重庆中级人民法院也通过课题研究的方式发表相关文章，多是以案例为基础，讨论合并破产的具体操作方法。在我国，对于关联企业的法律监管多存在于税收、会计、证券交易等领域，然而在传统以单一企业为构建的公司法和破产法对关联企业的概念没有作出明确的规定。出现关联企业术语的规范是《税收征收管理法实施细则》第五十一条所明确：“关联企业是指有下列关系之一的公司、企业和其他经济组织：1、在资金、经营、购销等方面，存在直接或者间接拥有或控制关系；2、直接或者间接地同为第三者所拥有或者控制；3、在利益上具有相关联的其他关系。”在司法实践中，结合上述规定及相关的司法案例可以得出：一、从关联企业的法律特征上看，关联企业是一个企业联合体，最明显区别于一般单体企业的特征有两个，一是他们之间存在控制与被控制的关系，也可能是其他重要影响的关系。二是在他们内部之间具有一定的紧密联系。二、从关联企业的表现形式上看，关联企业的构成通常表现为占主导地位的控制公司和处于从属地位的成员公司。虽然成员公司有独立的人格，但其并没有独立的“思想”，往往是在控制公司的主导下，以实现企业整体利益为目的而存续和运营。为了实现总运营目标，可能存在机构混同、财务混同、资产混同、业务混同、人格混同等混同关系。在为数不多的学术范文中，对于关联企业合并破产制度的论述主要体现在以下几个方面：一是对实质合并原则的理论分析，包括实质合并原则的理论基础和演进过程；二是对我国是否应该引进实质合并原则的问题进行分析，大部分学者支持引进实质合并原则，但也有部分学者持反对态度；三是对如何构建合并破产制度提出建议。

（二）国外研究现状

1956 年德国颁布了《股份公司法》，这可以说是在规范关联企业方面是首屈一指的正式法律规范，甚至有学者称之为“世界上最先进的企业集团法律”其中在他们国家又多被称为“康采恩法律”（是英文联合、联营翻译过来的）且，德国《股份公司法》第三编也规定到“广义上的关联企业，包括事实上的关联企业和合同上的关联企业  两大类。所谓事实上的关联企业主要是针对通过控股方式建立起来的关联企业所谓合同型的关联企业是以签订合同方式建立起来的关联企业。美国在规范关联企业问题方面是以判例法形式出现，虽没有成文的法典但美国的这套判例法堪称是关联企业方面的经典，其中，代表之处就在于美国在处理关联企业问题时有三大法宝：一是揭开公司面纱原则、二是实质合并原则。美国判例法上的这两大原则可以说是在处理关联企业破产方面的珍品，因为他们很好的解决了关联企业破产对债权人损害的问题。这几件法宝是美国司法部门在经过实践论证并对关联企业破产问题的仔细揣摩，在对传统的股东有限责任和法人人格独立等原则的积极补充。为关联企业破产创设了新的解决途径。国外学术领域对于关联企业的界定也没有形成统一的意见，一般认为，关联企业是指在法律上具有独立法人人格的企业之间为达到特定经济目的通过特定手段而形成的多元化和多层次结构的企业之间的联合体。虽然学者对于关联企业的概念观点不一，但他们的出发点基本是一致的，即关联企业之间存在某种关联关系。这种关联关系具体表现为：（1）资本上的关联。指企业之间因存在控股关系而建立起的联系。（2）协议上的关联。指企业之间为获取某种利益而通过合同形式建立起的联系。（3）其他形式的关联。指企业之间通过其他控制形式建立起的联系，比如因存在人事或表决上的制约而形成某种控制关系。

二、范文提纲

一、前言

二、关联企业合并破产

（一）关联企业及其特殊法律问题

（二）关联企业合并破产

（三）关联企业合并破产的现实必要性

（四）关联企业合并破产的可行性分析

1 法律制度条件

2 现实操作条件

三、关联企业合并破产法律规制存在的问题

（一）法人人格否认制度的不足

（二）破产撤销权与无效制度的不足

（三）衡平居次原则的缺失

（四）合并破产制度的缺失

四、关联企业合并破产配套制度的完善

（一）公司法人格否认制度的完善

（二）衡平居次原则的引入

（三）破产撤销权、破产无效制度的完善

五、结论

三、参考文献

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