离婚共有财产分割中的遗产分割问题研究_开题报告

一、文献综述

（一）国内研究现状

近年来，我国的离婚率不断上升。仅 2016年前半年我国国内办理离婚手续的夫妻就高达近170万对，而2015年依法办理离婚手续的共有 384.1万对，比上年增长 5.6%，其中：民政部门登记离婚 314.9 万对，法院办理离婚 69.2 万对。父母离婚导致家庭破裂，可无论是在立法上还是司法实践中，人们更多地关注夫妻如何分割财产，对未成年子女权益的关注比较少。

“夫妻财产制协议”，我国立法称之为“夫妻财产约定”，大陆法系立法多称之为“婚姻财产契约”，而学界多借鉴我国台湾地区的称谓，称之为“夫妻财产制契约”。考虑到我国民事立法和司法实践很少使用“契约”的概念，而《婚姻法》上“夫妻财产约定”的概念又不够精确，从字面上它能包含夫妻间所缔结的一切财产性约定，从而不能体现此种约定的特殊性以及它和约定财产制的对应关系，故本文采用了“夫妻财产制协议”这一概念。夫妻财产制协议与约定财产制是既紧密相关又有细微区别的两个法学概念，但大多数学者多将其混为一谈，加之约定财产制也的确是以夫妻财产制协议的相关规则为核心，故学者们对约定财产制的研究，实际上也主要是以夫妻财产制协议为研究对象。

姚秋英的《夫妻财产协议的若干法律问题探析》；任凤莲的《论我国夫妻约定财产制的立法与完善》等。但2014年以后，由于最高院发布了公报案例“唐某某诉李某某、唐某乙法定继承纠纷案”，官方首次承认了夫妻财产制协议在夫妻内部特殊的物权效力，学界的研究重点开始往“此种物权效力的发生原因”以及“财产制协议的适用范围”方面转移。前者的代表性范文有；姚辉教授的《夫妻财产契约中的物权变动论》；范李瑛教授的《论夫妻财产制契约所致的物权变动》;裴桦教授的《也谈约定财产制下夫妻间的物权变动》；王忠的《夫妻约定财产制下的不动产物权变动》等等。后者的代表性范文有；许莉教授的《夫妻房产约定的法律适用》以及田韶华教授的《夫妻间赠与的若干法律问题》等等。

（二）国外研究现状

确切的讲，夫妻财产制协议是大陆法系立法特有的概念，英美法系与之相近的另一个概念是婚姻协议。婚姻协议的内涵远比夫妻财产制协议更为宽泛，虽然它能实现夫妻财产制协议的效用，但它通常直接以离婚扶养等离婚财产后果为内容，因此它与大陆法系受到诸多限制的分居契约更为相近。

而在以英国为首的绝大部分普通法地区，婚姻协议制度也在挣扎中前进。在英国法的传统上，婚姻协议的有效性是不被法庭所承认的，原因是在法庭看来一一预先规定离婚时的财产后果有鼓励离婚的嫌疑。但学术界对此也不无批评，比如，学者Stephen.M.Cretney便在Elements Of Family Law一书中对该传统理论，进行了抨击。近年来，由于无过错离婚理论的发展，自2008年的Macleod v.Macleod案伊始，判例法由婚后协议到婚前协议，开始逐步认可婚姻协议的有效性。但由此而来的另一个问题是，即使在法律层面婚姻协议是有效的，但它能否被强制执行也有很大的不确定性，因为离婚附加补偿的裁量权是法庭特有的权力，婚姻协议会作为裁量的依据，但它对法庭没有约束力。这也引来了社会的广泛不满，因为当事人花费高昂的法律咨询费用，所希望的是所制定出的婚姻协议能像合同一样被强制执行，而不仅仅是作为裁量依据而已。目前，伴随着改革婚姻协议制度的呼声日益高涨，一个能够排除辅助救济或者被强制执行的婚姻协议该符合什么样的标准，便成为了英国学界的重点议题，毕竟一旦赋予此种协议以约束力，就是允许当事人拒绝法官的裁量乃至法律的保护，因此改革必须相当谨慎。英国法律委员会于2011年就该议题向全社会出具了咨询报告书(Consultation Pape)，在报告书中协议的效力部分，英国学者就如何判断协议中婚姻财产分配的“显失公平”问题所提出的设想，集中体现了学界的研究成果。

二、范文提纲

一、夫妻共有财产之遗产的界定和范围

（一）夫妻共有财产之遗产的界定

（二）夫妻共有财产之遗产的范围

二、已分割遗产作为夫妻共有财产的离婚分割问题

（一）已分割且已发生物权变动的遗产分割问题

（二）已分割未发生物权变动的遗产分割问题

（三）已分割未交付遗产的分割问题

三、未分割遗产作为夫妻共有财产的离婚分割问题

（一）离婚时已发现遗产的分割问题

（二）离婚时未发现遗产的分割问题

四、结论

三、参考文献

[1]熊承星.离婚诉讼中一方擅自处分混同其婚前个人存款的银行存款之财产分割方式研究[J].法制与社会,2019(28):77-78.

[2]艾小川.私下签订的离婚协议书不能作为诉讼中财产分割的依据[J].农村百事通,2019(17):46.

[3]王歌雅.《民法典·婚姻家庭编》的编纂策略与制度走向[J/OL].法律科学(西北政法大学学报),2019(06):1-14.

[4]杨杰.离婚诉讼中妇女合法权益保障面临的现实问题及对策研究[J].科技风,2019(22):220.

[5]柏梓恒.浅谈离婚后夫妻财产的分割[J].法制博览,2019(21):240.

[6]戚晓光.浅谈离婚时我国夫妻共同财产的认定与分割[J].法制博览,2019(17):170-171.

[7]左跃林.离婚房产分割协议的物权效力[J].牡丹江大学学报,2019,28(06):75-77+133.

[8]顾迎九.有关离婚财产分割需要注意的几个问题[J].法制与社会,2019(14):50-51.

[9]史友兴,李二鹏.为买学区房“假离婚” 法院判决财产重新分割[J].公民与法(综合版),2019(04):33-35.

[10]赵刘洋.中国婚姻“私人领域化”?——当代中国法律实践中的妇女离婚[J].开放时代,2019(02):84-100+7-8.

[11]钟敏华.简析离婚财产申报制度[J].法制与社会,2019(06):28-29.

[12]张远雄.浅谈离婚诉讼中缺席审理的探析[J].法制博览,2019(06):143.

[13]蔡海菊.浅论我国婚姻法关于夫妻共同财产分割的规定及其完善[J].法制博览,2019(06):217.

[14]娜迪热·阿不都热合曼.我国民法典编纂视野下夫妻离婚房产分割问题探究[J].辽宁经济职业技术学院.辽宁经济管理干部学院学报,2019(01):44-46+85.

[15]郭庆敏.英国离婚财产分割制度及其启示[J].齐齐哈尔大学学报(哲学社会科学版),2019(02):73-79.