论期待可能性引入我国刑法的必要性-开题报告

（一）国内研究现状

在我国刑法学研究领域,期待可能性经历了一个从无到有、从简单地贴上政治标签予以批判到将其作为刑法理论的重要范畴进行研究的过程。我国刑法虽然没有引入期待可能性，但是也有不少学者在研究。近年来，随着我国刑法理论研究的深入和实践的发展，很多学者开始关注期待可能性理论，并主张将其引入我国。他们认识到期待可能性理论所反映的价值和观念契合刑法的发展方向，并且符合重视伦理的我国传统法律文化，具有巨大的理论价值和实践价值。特别是在发生许霆盗窃取款机案以后，很多学者将期待可能性视为许霆的辩护理由，期待可能性引起了社会的广泛关注，同时也带来了学术界对其引入研究更加热烈的分析和讨论。学者们大多从期待可能性本体出发，介绍其在大陆法系历史发展、理论基础、体系地位和判断标准等问题，然后集中讨论将其引入在我国理论体系的具体方案。这种介绍性的、带有明显法律移植目的的讨论必将有利于我国刑法理论的发展，同时推动我国刑法理论的进步。但是，要真正实现法律移植的目的，就必须做足三个方面的工作，一是对于“移植体”——期待可能性的全面考察，主要应对期待可能性进行全面分析，既注重历史考察，又要注重体系考察；既重视其理论优势，又应关注其理论上的不足。二是对于“受体”——我国犯罪成立理论的考察，主要讨论在现有理论体系下如何实现法律移植，如何找到合理的方案并最少的产生“排异反应”。三是对“移植体”与“受体”相互关系的考察，主要讨论引进期待可能性后对我国犯罪理论的整体影响。一项制度的引入不是一个简单“拿来主义”，而是往往会带来一系列的变化，期待可能性的引入也不例外。所以，我们在研究期待可能性引入的问题时，不但要重视对其本身的分析，更要应重视对其影响的研究。期待可能性的引入对我国刑法理论的影响包括很多方面，例如对于刑法基本思想，犯罪成立体系，刑事立法和刑事司法。对于这些方面影响的综合分析将为期待可能性的引入及其引入后的实施打下良好的基础。

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（二）国外研究现状

德、日学者认为,为了行为人对符合构成要件的违法行为有责任,责任能力、故意或过失与违法性的意识的可能性是必要的,同时进而还要存在适法行为的期待可能性。适法行为的期待可能性(以下简称期待可能性)是作为规范的责任论的核心要素的责任的要素。“期待可能性的意义有广狭二义,在广义上,对犯罪行为人而言,指行为人从实施该行为之际的内部的、外部的一切情形观察,期待不实施该行为而实施其他适法行为是可能的情况;在狭义上,指了解上述内部的实情,从行为之际四周的外部的情形观察,期待不实施该违法行为而实施其他适法行为是可能的情况。刑法学上,说到期待可能性时,很少指广义的意义,可以说通常指狭义的意义。”在日本通常“所谓期待可能性,指在行为之际的具体情况下,能够期待行为人避免犯罪行为实施适法行为的情况。没有期待可能性时,虽然有对犯罪事实的认识,也存在违法性的意识的可能性,但认为阻却故意责任或过失责任的学说,称为期待可能性的理论。期待可能性,德国学者如耶赛克等称为期待不可能性。

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二、范文提纲

一、期待可能性理论的概述

（一）期待可能性的内涵

（二）期待可能性的认定标准

（三）期待可能性在刑法中的定位

二、期待可能性理论引入我国刑法中的必要性

1、指导我国刑法的后续立法

2、使我国刑法理论中诸多问题得到合理解释

3、有助于克服我国刑法中由来已久的打击过于严厉的政策缺陷

4、开阔法官对于个案处理的思路，扩展实现个体正义的途径

三、期待可能性引入后的立法实践思考

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三、参考文献

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