论离婚损害赔偿_开题报告

一、文献综述

（一）国内研究现状

台湾学者林秀雄先生把离婚之损害分为两种：一种是离因损害（即离婚时的损害，人们称之为广义的离婚损害）；另一种是离婚损害（人们称之为狭义的离婚损害）。其所谓离因损害是指配偶一方导致离婚的侵权行为所造成的损害；而离婚损害则指由于离婚而对无过错配偶造成的损害。这种分类法的标准是损害的原因，依此分类法，离因损害的原因在于导致离婚的配偶一方的侵权行为，狭义离婚损害的原因仅在于离婚这样一个事实。如果说离婚之损害仅包括离因损害的话，那么离婚损害赔偿责任属于侵权责任固无疑问。至于侵犯了何种权利，有学者主张侵犯了无过错一方的配偶权。另有学者主张侵犯的是对方的人身权。林秀雄先生认为，夫妻一方的行为可能侵犯对方的生命、身体或人格，

也可能侵犯对方的配偶权。这些学者的观点都有一定道理，都从某一个侧面揭示了作为离因的侵权行为所侵害的客体。在这个问题上不能给出一个一般性的回答，只能根据具体的情况加以分析。侵权责任说虽然正确地指出了离因损害赔偿责任的性质，但是离婚之损害还包括狭义的离婚损害，而狭义离婚损害的原因仅在于离婚这一事实。

很显然，离婚绝不是侵权行为，因此，主张离婚损害（广义的）赔偿责任是侵权责任的观点至少是不全面的。主张离婚损害赔偿责任是违约责任的观点，对离因损害所导致的赔偿责任显然是不适用的，因为前文已经证明了离因损害赔偿责任是侵权责任。违约责任的观点对狭义离婚损害赔偿性质的界定是否合适，有待进一步论证。如果把婚姻视为契约，由于一方的过错行为导致离婚的，由此引起的损害赔偿责任的性质可界定为违约责任。

（二）国外研究现状

离婚损害赔偿制度是世界上许多国家和地区早已有之的法律制度。早在1791年法国《宪法》中就规定：“法律视婚姻仅为民事契约”，这可以说是人类历史上第一次将婚姻视为契约。1804年的《法国民法典》第146条规定：“未经合意不得成立婚姻。”至此之后，婚姻真正被当作人作之合，与中世纪将婚姻视为神作之和、天作之和相比，有了更实质的发展。也正是基于这种婚姻契约的原理，当配偶一方因过错违反婚姻契约所规定的义务时，无过错的配偶一方有权请求损害赔偿。最早明文规定离婚损害赔偿的是1907年的《瑞士民法典》，该法典第151条规定：“（一）因离婚，无过错的配偶一方在财产权或期待权方面遭受侵害的，有过错的一方应支付合理的赔偿金；（二）因导致离婚的情势，配偶一方的人格遭受重大损害的，法官可判与一定金额的赔偿金作为抚慰。”之后，许多其他国家的民法典也有相似的规定。比如1941年的《法国民法典》第266条第1款规定：“在因一方配偶单方过错而宣告离婚的情况下，该一方对另一方配偶因婚姻解除而受到的物质上与精神上的损失，得受判处负损害赔偿责任。”《墨西哥民法典》第288条规定：“如果因离婚导致无过错配偶一方的利益遭受损害与侵害，有过错配偶一方作为违法行为的行为人应负损害赔偿责任。在双方同意离婚的场合，除非另有协议，配偶双方都无权索取抚养费，也无权索取本条所允许的赔偿。”此外，还有一些国家的法律中虽然没有离婚损害赔偿的规定，但往往会在离婚后的抚养义务或者财产分割的规定中弥补对离婚案件中无过错一方造成的损害。比如1927年《老挝民法典》第40条规定，对于以妻子通奸为理由的离婚，妻子除了自己的衣服类及宝石类以外，丧失自己的固有财产；1946年的德国《婚姻法》中也规定，在离婚效果方面，由过错方承担责任。如有过错配偶一方对另一方要负抚养义务，亲权不判给有过错配偶一方，无过错的离婚丈夫可以禁止有过错的离婚妻子继续使用自己的姓氏。

二、范文提纲

引言

一、离婚损害赔偿制度的内容及性质

二、离婚损害赔偿制度的缺陷

（一）离婚损害赔偿的法定事由范围狭窄

（二）离婚损害赔偿的义务主体范围较窄

（三）举证困难

（四）离婚精神损害赔偿的标准不明确

三、离婚损害赔偿制度的立法完善

（一）扩大离婚损害赔偿法定事由的范围，并增设概括性条款

（二）离婚损害赔偿的义务主体应包括第三者

（三）适当放宽受害方举证责任条件，在特定情况下适用举证责任倒置规则

（四）确立离婚精神损害的赔偿标准

总结

参考文献

三、参考文献

[1]刘春梅：《用侵权损害赔偿取代照顾无过错原则》，载李银河、马忆南主编：《婚姻法修改论争》，北京：光明日报出版社1999年版。

[2]夏凤英：《论婚姻是一种契约》，《法学家》，2001年第2期。

[3]马强著：《试论配偶权》，《法学论坛》2000年第2期。

[4]王小宁著：《美国一妇女向第三者索赔百万美元》，载于《民主与法制》1997年第21期。

[5]吴翠华译：《墨西哥民法典》（婚姻篇），载张贤玉主编：《外国婚姻法资料选编》，复旦大学出版社1997年第2版。

[6]罗丽：《论日本关于第三者插足引起家庭破裂的损害赔偿的理论与实践》，《法学评论》（武汉）1997年第3期。

[7][美]肯尼思.罗斯：黄列译《作为国际人权问题的家庭暴力》，载《外国法评注》1999年第1期。

[8]张竟芳著：《离婚损害赔偿适用中的若干问题》，载《当代法学》2002年第6期。

[9]韦钦平著:《离婚案件中的精神损害赔偿》，载杨立新主编《侵权法热点问题法律应用》。

[10]于东辉：《离婚损害赔偿制度研究》，载《政法讼丛》，2002年第3期。

[11]陈苇：《建立我国离婚损害赔偿制度研究》，载于《现代法学》1998年第6期。