论死刑存废问题的实质_开题报告

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文献综述

••••••世界范围内死刑存废观点综述

死刑被人们不假思索地使用了几千年，但最终还是被启蒙主义者提出了质疑。启蒙主义者先要使个人和国家的关系建筑在“理性”的基础上，即公正的基础上。这必然涉及死刑问题。自1764年意大利刑法学家贝卡利亚在其名著《论犯罪与刑罚》中系统地论证了死刑的残酷性、非正义性和不必要性后，死刑越来越为更多的人所怀疑，死刑存废之争更是从未停止

（一）废除死刑论的主要理由

1.人道主义者认为，天赋人权，人的生命只能自然结束不可以剥夺。处以死刑与杀人同样残忍，必须禁止。2.相对社会契约论者认为，订立契约的人们各自交出微小的权利（不包括人的生命权）组成了国家最高权利。由于人们的生命没有交给国家，因而国家无权剥夺其社会成员的生命。3.终身奴役刑在预防犯罪方面优于死刑。况且死刑对诸如激情杀人、政治犯罪、欲杀人后自杀者等无法形成其内心恐惧。因而死刑并不具有足够的预防刑罚教育的威慑力。4.死刑错用，无法挽回。5.教育刑论者认为，刑罚教育的目的在于阻止有罪者再度危害社会并制止他人实施同样的行为，从而改造罪犯防卫社会。适用死刑与刑罚教育目的相悖。6.各国宪法中均规定保护人的生命权利、却又在子法中规定可以剥夺人的生命，违背宪法精神，应予废止。7.死刑能对公众产生恶的导向作用，助长其残酷心理，从而引发新的犯罪。死刑由来已久，犯罪未见减少便是证明。8.死刑无轻重差别，难以做到罪刑相适应。9.对罪犯适用死刑既不利于解决犯罪造成的损害赔偿，也无助于解决被害人及罪犯家属的生活困难。  

（二）保留死刑论的主要观点

保留死刑论从以下几个方面阐述了死刑存在的合理性：1.“杀人者偿命”是人类社会长期以来承袭的法律观念，至今仍为广大民众所认同，因此保留死刑符合公民的法律观念。2.“趋利避害”是人们衡量利弊得失时的本能反映和选择，因此，死刑对可能犯罪之人具有巨大的威慑作用。3.“绝对社会契约论者”认为，犯罪行为是犯罪者对其所参与订立的社会契约的公然违反，犯重罪而受到死刑处罚是其对社会应尽的责任和义务。因而死刑是符合社会契约本意的。4.由于社会状况复杂，难免在一定时期出现穷凶极恶的犯罪，而死刑是对付特定恶性犯罪的必要手段。5.由于终身监禁或终身奴役刑存在浪费资财和罪犯脱逃再度危害社会两个弊端，因此不能以此代替死刑。6.在国民性情躁动的国家，尤其是文化落后尚未开化的国家，死刑对遏制犯罪具有不可低估的作用。7.现代司法制度日臻完备，误用死刑可以避免。8.死刑条文大多同时规定选择性法定刑，法律尚有减轻处罚的规定，因而死刑适用是有伸缩性的。9.刑罚的教育作用只对那些虽犯有罪行却仍存挽救可能性者才有意义、有必要，对敢于面对死刑以身试法的凶恶之徒适用死刑，不违背刑罚的教育功能。10.“罪刑均衡”原理要求对罪犯所施刑罚必须足以平息被害人及其家属的仇恨，如果没有死刑，可能导致“私人司法”的出现。

（三）我国学术界关于死刑存废的主要观点

以上仅是死刑存废激烈争论的主要论点，双方都有自己有力的论点，但从总体上看，很难说哪一方在这场争论中略胜一筹。但从世界各国的立法与司法实践中看，似乎支持死刑废除论的国家更多一些。然而，这一潮流在我国似乎没有什么表现，我国在学术界对死刑的态度大致分为几派：一派主张顺应世界潮流，完全废除死刑，持这种观点的人是少数；另一派主张至少要维持现在的有死刑的罪名的数量，并可以考虑适应增加死刑的数量，持这种观点的人也是少数；第三种观点主张在保留死刑的前提下，减少刑法中规定的死刑的数量，限制死刑适用的范围，严格死刑的执行程序，这种观点在我国学术界处于主流地位。

死刑存废是政治抉择问题

有论者立足于国外废止死刑的立法实例，结合现代民主制度的内在规律，认为死刑的存废“属于政治抉择的刑事政策问题”。如德国、法国、英国、意大利等国，尽管支持死刑的民意还很强烈，但政治上还是通过立法废止死刑。我国死刑制度的命脉在于政治领袖的政治智慧与政治责任。死刑的废止在于政治领袖尊重犯罪规律，以政治远见，承担历史责任，正确判断国情，以开放的心态对待犯罪问题而最后做出科学的决策 还有论者做出补充，死刑问题根本上涉及到了政治自信，而政治自信来源于统治的正当性与合理性，来源于不以杀人进行治理的基本认识 ，邱兴隆教授在主张“死刑突然死亡”时指出，“给我一个开明的政治家，我一天之内就能够废止死刑。” 在笔者看来，这些论述从死刑的权力根据、政治本质方面来分析死刑存废的关键，指出死刑的废止必然依赖于政治抉择。但是，将死刑存废归结为政治抉择问题，似乎简化了影响死刑存在与适用的复杂因素。

首先，西方国家废止死刑具有相当的思想与文化基础。西方国家大多信奉基督教，很多学者、政治家从《圣经》的原教旨主义出发来肯定人的生命，否定循环不断的血腥复仇，主张人与人之间的宽容与尊重。另外，文艺复兴之后，弘扬个人价值与尊严的现代法治思想在欧洲国家有着广泛的影响。死刑的存废问题实际上关乎人的生命与价值。这种观念不仅促使政治家产生并坚持死刑废止的主张，而且使得民众能够理解死刑废止的意义与价值。很多民众反对废止死刑，但他们完全理解废止死刑的理由和根据，并不否定人的尊严与生命价值。他们之所以反对废止死刑，主要是从社会安全方面进行考虑的。因为不管是政治家还是民众，在尊重人的生命价值的前提下，对死刑的错判误杀都无可奈何。对此，最为有效的方法就是废除死刑。

其次，虽然我国历来主张“刑期无刑”，但从来没有政治领袖提出死刑废止的主张，相反，通过明确的死刑立法，对严重暴力犯罪实施死刑等严厉打击，往往会赢得民众的支持。这种民意走向为统治者提供了坚持死刑的根据，转移了统治者与民众之间的潜在矛盾，也不断强化了民众的复仇与对立情绪。而且，民众认为，死刑是对罪犯实施的必要的惩罚，对杀人犯不适用死刑就没有安全可言，而自己不是罪犯，死刑对自己没有什么坏处，反而有利于增添安全感。统治者历来对罪犯施以歧视，从道德上予以彻底否定，民众受此影响，远离犯罪，疏远法律，对罪犯也从道德上贬低，甚至采用“有罪推定”的思维方式。因此，在中国社会文化中还比较缺失对生命的充分尊重，民众对犯罪与死刑也有不关己事的错误认识，这些导致民众对死刑废止的怀疑与否定，个别政治领袖或者精英关于死刑废止的认识也很难获得民众的认同。所以，不顾死刑存废的实际因素，单纯从政治层面来关注死刑废止问题，并不能准确反映死刑废止的实质。

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二、范文提纲

一 、死刑的生产、发展

死刑的生产

死刑的发展

二 、 支持和废除死刑的理由

      （一）

      （二）

三 、废除死刑的国家

完全废除死刑的国家

对普通刑事犯罪废除死刑

在实践中废除了死刑的国家

四 、死刑的存在价值及其局限性

死刑的局限性

死刑的存在价值

五 、保留死刑、兴利除弊

死刑与犯罪的关系

发挥死刑效能的改革方向

创造条件，废除死刑

参考文献：

[1] 马克昌。近代西方刑法学说史略[M] . 中国检察出版社，1996

[2] 托马斯•莫尔。乌托邦[M]. 戴镏龄译. 北京：商务印书馆,1982

[3]胡云腾。存与废――死刑基本理论研究[M] .中国检察出版社2000

论犯罪与刑罚[M].[4] 贝卡利亚。黄风译中国大百科全书出版社1993

[5] 陈兴良。死刑存废之应然与实然载[J] . 法学，2003 ，

[7] 赵秉志。 中国逐步废止死刑论纲[J] . 法学，2005

[8] 陈兴良。 中国死刑的当代命运[J] . 中外法学，2005 ， 

[9] 陈兴良。 法治的使命[M] . 法律出版社，2003. 

[10] 马家福。 外国死刑存废之争与人道主义关系考察[J ] . 甘肃政法学院学报，2004 

[11] 喻贵英。欧洲死刑废除的启示 [J ] . 中外法学，2004