商标侵权案件中关于“有一定影响力的”证据问题研究_开题报告

一、文献综述

（一）、国内研究现状

《商标法》第五十九条第三款规定商标注册人申请商标注册前，他人已经在同一种商品或者类似商品上先于商标注册人使用与注册商标相同或者近似并有一定影响的商标的，注册商标专用权人无权禁止该使用人在原使用范围内继续使用该商标，但可以要求其附加适当区别标识。然而《商标法》并没有明确规定“一定影响”应当如何理解和适用。不仅在先使用人无法预期和判断其使用商标的行为是否产生“一定影响”，法院关于“一定影响”的认定标准也存在分歧。涉及商标相关案件中，无论是行政案件还是司法案件，“有一定影响力的”证据对案件结果的影响至关重要，已经成为行政机关、司法机关和学者关注的热点和难点，综合近期我国有关的研究文献来看，主要存在以下观点：

刘明江的《商标权效力及其限制研究》一书中对商标先用权制度作了详细论述，对其概念的界定、存在基础、内容、构成要件等进行分析，并对商标先用权的构造问题也有具体阐述：在商标先用权的构成要件部分，该学者认为主要有三方面的要求，一是使用者主观上的善意，二是在先使用的时间具有持续性，三是在先使用的商标与注册商标相同或近似并使用在相同或类似商品或服务上，对使用人善意的判断要考察不同情形具体问题具体分析，对在先使用提出时间上的要求以及实际使用、不间断使用、合法使用和境内使用；在具体构造先用权时从商标图样、商品或服务的类别和地域三方面界定了先用权的效力范围；指出我国引入商标先用权制度的必要性，在对商标先用权的权能分析时，指出应增加优先权（优先注 册的权利）、损害赔偿请求权。

王莲峰在《商标先用权规则的法律适用——兼谈〈商标法〉第三次修订》中论述了商标先用权制度在我国法律中的具体适用，包括对其构成要件和行使限制的看法，并认为新商标法对“有一定影响”的规定存在问题，认为对在先使用的商标不应要求太高，只要有在先使用的事实便可提供保护，不应该对在先使用商标的知名度作限制，该文中还指出商标先用权的客体不仅仅包括商标，其他商业标识的在先使用也可适用新商标法第59条第三款的规定，如商品名称、服务标识、企业字号等。

杜颖在《商标先用权解读——〈商标法〉第 59条第3款的理解与适用》一文中主要论述了商标先用权的性质、构成、效力，从条文逻辑结构上指出商标先用权是商标侵权的例外。

商标局和商标评审委员会编著的《商标审查及审理标准》中对“有一定影响”给出了较为具体的考虑因素和举证指引： 

证明商标具有一定影响，可以提供下列证据材料： （1）该商标最早使用时间和持续使用情况等相关资料； （2）该商标所标示的商品/服务的合同、发票、提货单、银行进帐单、进出口凭据等； （3）该商标所标示的商品/服务的销售区域范围、销售量、销售渠道、方式、市场份额等相关资料； （4）该商标所有人在广播、电影、电视、报纸、期刊、网络、户外等媒体发布的商业广告、宣传资料及上述媒体中所有涉及到该商标的评论、报道、宣传等资料； （5）该商标所标示的商品/服务参加展览会、博览会、拍卖等商业活动的相关资料； （6）该商标的获奖等商誉资料； （7）其他可以证明该商标有一定影响的资料。 

《复制、摹仿或者翻译他人驰名商标审理标准》规定：认定驰名商标的参考因素可由下列证据材料予以证明：

（1）该商标所使用的商品/服务的合同、发票、提货单、银行进帐单、进出口凭据等；

（2）该商标所使用的商品/服务的销售区域范围、销售网点分布及销售渠道、方式的相关资料；

（3）涉及该商标的广播、电影、电视、报纸、期刊、网络、户外等媒体广告、媒体评论及其他宣传活动资料；

（4）该商标所使用的商品/服务参加的展览会、博览会的相关资料；

（5）该商标的最早使用时间和持续使用情况的相关资料；

（6）该商标在中国、国外及有关地区的注册证明；

（7）商标行政主管机关或者司法机关曾认定该商标为驰名商标并给予保护的相关文件，以及该商标被侵权或者假冒的情况；

（8）具有合格资质的评估机构出具的该商标无形资产价值评估报告；

（9）具有公信力的权威机构、行业协会公布或者出具的涉及该商标所使用的商品/服务的销售额、利税额、产值的统计及其排名、广告额统计等；

（10）该商标获奖情况；

（11）其他可以证明该商标知名度的资料。

上述证据原则上以系争商标申请日之前的证据为限。

 

（二）国外研究现状

在英美法系和大陆法系的一些国家和地区中都有对商标在先使用的相关规定，如英国、美国、日本、我国台湾地区等，根据英国商标法第11条第3款的规定，在先权利的判断需满足以下要求：1、在先使用的时间要早于注册商标申请人或转让人的使用或注册之日；2、在特定地区内连续的使用；3、在该商标使用的地区必须得到法律的承认和保护。在日本的商标法中规定商标的在先使用应该满足：1、时间上是在他人申请注册之前使用；2、不得以不正当竞争为目的；3、商标使用的商品或服务具有相同性或类似性；4、在申请注册时已经为特定群体所熟悉；5、在商标继续使用时，注册商标人可以要求附加区分性的标识以防止混同。美国商标法第33条规定了对商标在先使用人权利的保护，但前提条件是：1、使用时间上要求在注册人申请注册或注册商标公告之前；2、先使用人没有放弃对该商标的使用；3、继续使用的范围必须限定在已经使用的地区。我国台湾地区对商标的在先使用规定的判断因素有：1、使用时间上要求是在他人申请商标注册之前；2、在同种或者类似商品或服务上使用相同或近似商标图样，且是善意的使用；3、必须在原使用商品或服务范围内使用；4、商标专用权人可要求先使用人附加适当的区分标识。

二、范文提纲

引言：商标在先使用抗辩证据的现状和实际意义

一、有一定影响力商标在先使用抗辩的要件

（一）善意使用原件

（二）诚实信用原件

二、有一定影响力商标在先使用的抗辩证据

（一）商标性使用证据

（二）企业简称使用证据

（三）其他知名度证据

三、有一定影响力商标在先使用的抗辩证据的基本要求

（一）证据覆盖区域

（二）证据涉及的时间广度

（三）证据类型

四、司法实践中支持有一定影响力商标在先使用的抗辩的判例研究

（一）基本案情

（二）证据情况

（三）法院观点

三、参考文献

一、编著类：

1.曾陈明汝：《商标法原理》，北京：中国人民大学出版社，2003年版。

2.孔祥俊：《商标与反不正当竞争法：原理与判例》，北京：法律出版社 2009年版。

3.吴汉东等著：《知识产权基本问题研究（分论）》，中国人民大学出版社2009年版。

4.付继存：《商标法的价值构造研究》，中国政法大学出版社2012年版。

5.黄晖：《驰名商标和著名商标的法律保护》，法律出版社2001年版。

6.郑成思：《知识产权法》，法律出版社2003年版。

7.孔祥俊：《商标与不正当竞争法：原理与判例》，法律出版社2009年版。

8.李明德：《欧盟知识产权法》，法律出版社2010年版。

9.李明德：《美国知识产权法》，法律出版社2003年版。

二、范文类

1.王茹：《我国商标先用权制度研究》，首都经济贸易大学硕士学位范文，2018年。

2.万立静：《我国商标先用权制度研究》，兰州大学硕士学位范文， 2019年。

3.柴永旺：《未注册商标在先使用的法律保护》，《上海经济》， 2015年第06期。  

4.汪正：《《商标法》第五十九条第三款与第三十二条后半段的关系》，《中华商标》，2015年05期。

5.黄朝玮：“商标先用权制度应删去‘有一定影响’要件——评《商标法》第 59 条第 3 款”，《中华商标》，2015 年 08 期。

6.冯术杰、李楠楠：“商标在先使用抗辩条款的适用条件”，《中华商标》，2017 年 09 期。

7.杜颖：“商标先使用权解读——《商标法》第 59 条第 3 款的理解与适用”，《中外法学》，2014年第 5 期。