疫情与国际贸易中的不可抗力_开题报告

国内研究现状

大陆法系中与不可抗力概念相近的概念是的情势变更原则(拉丁文rebus sicstantibus，英文为matters so standing)。情势变更是指在法律关系成立后作为该项法律关系基础的情势，由于不可归责于当事人的原因发生了非当初所能预料得到的变化，如果仍然坚持原来的法律效力，将会产生显失公平的结果，有悖于诚实信用的原则。

我国的“不可抗力”的法律定义是在《民法总则》第180条第2款及《合同法》第117条第2款中明文规定的，是指不能预见、不能避免且不能克服的客观情况。

广东省高级人民法院协办、北京市第二中级人民法院课题组的研究结果《正确处理“非典”疫情构成不可抗力免责事由案件》 ，笔者认为“新冠肺炎”疫情作为一种突发性的异常事件与“非典”疫情类似，其从2019年12月底发现至今仅1个月左右已在全国范围内广泛传播并被世界卫生组织宣布为“国际关注的突发公共卫生事件”。从“新冠肺炎”疫情暴发至今，尚未能够确定其确切的传染源，且尽管存在“新冠肺炎”患者治愈出院的案例，但目前医学界针对新型冠状病毒尚无确切有效的药物和治疗方法。从目前的情况来看，“新冠肺炎”疫情（包括出于防控疫情目的而采取的行政防控措施）基本上可以认为是属于不能预见、不能避免且不能克服的客观情况，其性质可以被认定为《民法总则》及《合同法》项下规定的不可抗力事件。

2020年2月10日，针对本次新冠疫情，全国人大常委会法工委发言人表示，“为了保护公众健康，政府也采取了相应疫情防控措施。对于因此不能履行合同的当事人来说，属于不能预见、不能避免并不能克服的不可抗力。”法工委代表立法机关的表态主要针对政府所采取的防控措施，指出从原则上由于疫情及政府行为造成合同不能履行，可认定为构成不可抗力事件。

国际贸易合同受疫情影响而无法履行的，企业可以向中国国际贸易促进委员会（“贸促会”）申请出具不可抗力证明，通过中国贸促会商事认证中心线上认证平台（ :// .rzccpit.com/），线上办理新型冠状病毒感染的肺炎疫情不可抗力事实性证明。贸促会作为独立的第三方，出具的与不可抗力相关的事实性证明已得到全球200多个国家和地区的政府、海关、商会和企业的普遍认可，在域外具有强大的执行力并且在实践中得到广范应用和充分证明，符合国际贸易惯例。

国外研究现状

不可抗力(法文force majeure或英文act of God)是指“无法预见或控制的事件或效果”。这一概念最早可追溯到罗马法时代。现代不可抗力制度的法律规定首见于《法国民法典》，其第1148条规定:“如不可抗力或者意外事件使得债务人对给予债务、作为债务或不作为债务的履行受到阻碍，则其不承担赔偿责任”。

英美法系一般不使用不可抗力这个法律术语，而使用“落空”(frustration)。相近的词还有“不可能”(impossibility)或“不可行”(impracticability)。英美法系中的“合同落空”(frustration of contract)制度与不可抗力制度存在一定的区别。合同落空制度是以合同根本目的无法实现为前提的，其后果直接导致合同解除;合同落空制度是以严格履行合同义务为原则，只有当因不可归责于任何一方的原因致使合同根本目的无法实现合同而必须解除，此时才产生免除责任的效果。

国际商会(ICC)推荐的不可抗力条款更为详细，其中第5段提及“plague”(瘟疫)、“流行病”(epidemic)可参考使用: “5. act of God, plague, epidemic, natural disaster such as but not limited to violent storm, cyclone, typhoon, hurricane, tornado, blizzard, earthquake, volcanic activity, landslide, tidal wave, tsunami, flood, damage or destruction by lightning, drought.”

《联合国国际货物销售合同公约》(CISG)第79条作为应对缔约后事情发生意外变动而设立的免责条款,在理论和实践中具有重要地位。《公约》第79条并未使用“不可抗力”这一词汇，使用的是“障碍”（impediment）。应注意两个时间节点：“订立合同”时，不能合理预见；障碍消除，不再免责，受事件影响一方当事人要确保对方在合理时间内“收到”通知，因第三方不履行义务，主张不可抗力免责需要满足严格的限制条件，因第三方不履行义务，主张不可抗力免责需要满足严格的限制条件，主张生产成本上涨构成“障碍”存在较大的难度，免责的范围是违约责任，非违约方其他权利不受影响。

2020年1月31日，世界卫生组织针对新型冠状病毒疫情召开了紧急委员会议并宣布此次疫情被列为“国际关注的突发公共卫生事件”，这是世卫组织对流行病的一种较高级别的预警，也意味着 “2019-nCoV”疫情的严重、突然和意料之外。从法律上分析， 我国《民法总则》第180条第2款及《合同法》第117条第二款规定，不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。

B. 范文提纲格式

引言：疫情之下的国际贸易中的不可抗力

摘要

案例

案例介绍

案例分析

国际贸易合同中的不可抗力条款衡量要素

不能履行合同的内涵应当为合同义务履行的绝对不能

绝对不能履行的衡量标准和原则

是否存有其他履行合同义务的方式

根据合同中的标的物判断是否适用于不可抗力条款

衡量采取其他方式履行合同的合理性

因果关系的直接性和决定性

关于直接性

关于决定性（关键性）

应对国际贸易合同中的不可抗力条款的法律措施

C. 参考文献

[1] 北京市第二中级人民法院课题组，广东省高级人民法院协办.正确处理“非典”疫情构成不可抗力免责事由案件[J].法律适用,2003,6(207):8-10.

[2] 韩世远.不可抗力、情事变更与合同解除[J].法律适用,2014(11):61-65.

[3] 沈理平.论不可抗力的法律效力.河南科技大学学报 (社会科学版) , 2007 (6) .

[4] 陈卫华.国际货物买卖中的不可抗力及法律限制.国际商务研究, 1995 (5)

[5] 龚柏华.国际商事合同不可抗力条款对“新冠肺炎”疫情适用法律分析

[6] 《联合国国际货物销售合同公约》第79条

[7] 杨晓琳.浅析国际货物买卖合同中不可抗力条款

[8] 贸易法委员会关于《联合国国际货物销售合同公约》判例法摘要汇编

[9] 《国际卫生条例（2005）》第十五条和第十六条、第四十三条规定

[10] 《中华人民共和国合同法》第94条，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能实现合同目的