卫生行政强制措施的若干问题研究_开题报告

文献综述

（一）研究现状

依照《行政强制法》第二条第二款的内容，行政强制措施，是指行政机关在行政管理过程中，为制止违法行为、防止证据损毁、避免危害发生、控制危险扩大等情形，依法对公民的人身自由实施暂时性限制，或者对公民、法人或者其他组织的财物实施暂时性控制的行为。卫生行政强制措施，指卫生行政机关为了预防或制止正在发生或可能发生的违法行为、危险状态以及其他不利后果，而对违法卫生法规的行政相对人的人身或财产予以强行限制的一种具体行政行为。按照传统的分类，卫生行政执法活动的范围主要涉及公共卫生、医疗保健等领域，具体包括传染病防治、环境卫生、饮水卫生、职业卫生、放射卫生、学校卫生、医疗机构及其执业活动等方面。检索相关法律法规，行政强制措施的形式目前主要包括：暂停执业、取缔、缴销、强制检查、控制措施、隔离治疗、医学留验与观察、强制消毒、责令暂停作业、封存、组织控制事故现场、强制检验、强制销毁、强制卫生处理、强制尸体解剖等。

以上措施主要见于《执业医师法》、《护士管理办法》、《传染病防治法》、《职业病防治法》、《献血法》、《突发公共卫生事件应急条例》、《医疗废物管理条例》等法律法规。除此以外，为数众多的部门规章、地方法规和规章规定了大量行政强制措施，比如由卫生部制定颁布的部门规章《消毒管理办法》、《生活饮用水卫生监督管理办法》、《公共场所卫生管理条例实施细则》均设定了相应的行政强制措施。

卫生行政主体在执法实践中必须合法实施卫生行政强制措施。合法实施卫生行政强制措施须符合下列四个条件：①实施卫生行政强制措施的行政主体必须具有行政强制措施的职权。②实施卫生行政强制措施时，必须发生了需要实施卫生行政强制措施的情形。③行政主体实施的卫生强制措施未超出法律、法规规定可以实施的对象范围。④行政主体实施卫生行政强制措施必须符合法定程序。上述四个条件相辅相成，缺一不可。必须同时符合以上四个条件，才属合法实施卫生行政强制措施。

为有效应对不断发生的影响公众健康的突发公共卫生事件，卫生行政部门有时必须采取行政强制措施，以保障公众的生命健康权益。《行政强制法》中实施行政强制措施的法定条件有两种：①法律法规明确设定可以采取行政强制措施；②在“为制止违法行为、防止证据损毁、避免危害发生、控制危险扩大等情形”下，采用其它非强制手段无法达到行政管理目的，且强制措施适当。面对执法实践中出现的各种情况，卫生行政执法人员应审慎考虑拟采取的具体行政行为。在这种情况下，探讨实施卫生行政强制措施中存在的重点难点问题，对卫生行政执法实践大有助益，也是本文的研究意义所在。

目前国内关于卫生行政强制措施存在问题的探究，主要集中于以下几方面：

1.对现行卫生法规中行政强制措施设定合法性的讨论。

《行政强制法》第十条，行政强制措施由法律设定。尚未制定法律，且属于国务院行政管理职权事项的，行政法规可以设定除本法第九条第一项、第四项和应当由法律规定的行政强制措施以外的其他行政强制措施。尚未制定法律、行政法规，且属于地方性事务的，地方性法规可以设定本法第九条第二项、第三项的行政强制措施。法律、法规以外的其他规范性文件不得设定行政强制措施。

按照该法规定，行政强制措施由法律设定。行政法规、地方性法规只能在两种情形下设定行政强制措施，即基于法律缺位的状态和特定事项存在法律授权。因此按照《行政强制法》的规定，非法律法规规定的行政强制措施要予以废止并停止执行，卫生法规中不符合设定情形要求的要及时予以清理或修订，符合设定法律规定的，应以《行政强制法》的视角予以审视，贯彻法律精神，遵循法律原则，统一法律用语。

    部分卫生行政强制措施的立法与“行政强制法定”原则不相符合，主要原因在于一些不符合该原则设定的行政强制措施其颁布并实施的时间先于《行政强制法》的出台，自然没有统一受到《行政强制法》的约束。其次，在卫生行政执法领域，大量立法来自低位阶的部门规章、地方性法规、地方政府规章甚至红头文件等。之所以存在以上情况，很大程度上是由于缺乏上位法或者上位法条文简陋、

疏于修订且缺乏可操作性造成的，部门规章或地方政府规章不得不越权设定。鉴于此，建议立法机关对卫生行政执法领域的行政强制措施进行全面清理，对于缺乏上位法根据、部门规章及地方政府规章越权规定的行政强制措施应予以废除，

及时对已明显落伍的上位法进行修订，对于法律法规空白的适时立法。

   2.关于取缔与行政强制

    关于取缔的研究探讨也是卫生法学界学者们的热点研究问题。《执业医师法》

第三十九条、《传染病防治法》第七十条、《献血法》第十八条、《乡村医生从业管理条例》第四十二条规定了县级以上卫生行政部门对未经批准擅自开办医疗机构或者非医师行医等违法行为必须实施取缔。关于取缔的属性有多种观点。本文综合学界已有的讨论，将提出自己的观点供参考。

   3.关于卫生行政控制与行政强制措施

《传染病防治法》第五十五条、《突发公共卫生事件应急条例》第三十四条、《医疗废物管理条例》第四十条分别规定了在传染病病原体污染水源、食品和相关物品时卫生行政部门应当采取封存、封闭和暂停销售等行政控制措施。这些卫生行政控制措施，均属于行政强制措施范畴，但是由于上述事件的发生均高度涉及人民生命财产的安危，需要立即采取行政强制措施（行政控制），以控制事态进一步发展，保护公共利益和维护社会秩序。本文会进一步对行政控制做研究探讨。

    （二）研究方向

    本文在《行政强制法》实施的大背景下，对卫生行政强制措施的定义、种类、要件等问题进行研究探讨。同时对行政强制措施设定合法性、取缔、行政控制等问题进行重点研究，期望对卫生立法及卫生行政执法实践有所助益。

二．范文提纲

以下为本文初步设定的提纲：

卫生行政强制措施的定义

行政强制措施的定义和种类

卫生行政强制措施的定义

二．卫生行政强制措施的种类

（一）现行卫生行政法律法规中涉及的卫生行政强制措施的种类

（二）几种主要的卫生行政强制措施

三．卫生行政强制措施的要件

（一）行政主体必须具有行政强制措施的职权

（二）必须发生了需要实施卫生行政强制措施的情形

（三）不得超出法律、法规规定可以实施的对象范围

（四）必须符合法定程序

四．卫生行政强制措施的若干问题研究

（一）现行卫生法规中行政强制措施设定合法性问题

（二）关于取缔与行政强制问题

（三）关于卫生行政控制与行政强制措施问题

五．结语

参考文献

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