认定犯罪的正确方法_开题报告

成文刑法的真实含义，是在社会生活事实中不断发现的；使案件事实与构成要件相对应的过程，也就是不断发现刑法的真实含义的过程。

刑事立法是将正义理念与将来可能发生的事实相对应，从而形成刑法规范；刑事司法是将现实发生的事实与刑法规范相对应，从而形成刑事判决。司法工作人员的重要任务之一，就在于判断案件事实是否符合构成要件。

（一）国内研究现状

刑法分则所规定的犯罪构成要件是对某一类犯罪进行类型化的高度概括，而不是对某一个犯罪进行详尽的描述，这就决定了构成要件具有概括性、抽象性和类型化的特征，这就为我们认定犯罪，在遵守罪刑法定原则的前提下，解释构成要件时留足了空间和余地，尽可能避免刑法上的漏洞。但在司法实务中，司法工作人员在认定犯罪的过程中，对刑法规定的构成要件的解释会出现偏差，则直接会影响到案件性质的认定。

对案件事实的归纳，既不能像记流水账一样去记录，也不能用自然的、物理的属性去描述，更不能像写小说那样描写整个故事的来龙去脉，而是要在构成要件的指导下进行规范的认定。在刑法理论和司法实践中，总是存在不以构成要件为指导的情况，则会导致对案件事实的归纳出现偏差，也会影响到案件性质的认定。

刑法条文是对犯罪构成要件进行的一个比较抽象和高度概括的描述，而现实生活中发生的案件都是一个个活生生的事实，必须将二者之间的符合性进行正确的判断，才能对案件作出正确的定性。

（二）国外研究现状

国外学者认为，认定犯罪的过程是一个三段论的逻辑推理过程。但司法实践中，大前提即法律的含义是在变化的，案件事实是不清楚的。办理案件过程中，往往先有结论，再去对照适用的法律和归纳案件事实，国外学者将其称之为三段论的倒置。司法工作人员往往先凭法律感觉定性，这并不违背罪刑法定原则，这要看是否与犯罪构成相符合。认定犯罪的过程，是把案件事实朝构成要件拉近，和把构成要件朝案件事实拉近的过程，要看案件事实是否符合法律规定，看法律规定和案件事实是否一样，要有个方向，是向重罪拉近，还是向轻罪拉近，是向入罪拉近，还是向出罪拉近，这要看对构成要件实质的理解和对法律精神的把握。

（三）进展情况

张明楷教授在《如何使案件事实与构成要件相对应》以及《案件事实的认定方法》等范文中认为，定罪是一个三段论的推理过程。刑法规定的构成要件是大前提，案件事实是小前提，如何将二者相符合，便可以作出相应的判决。具体地说，司法工作人员必须把应当判决的、具体的个案与规定犯罪构成要件、法定刑升格条件的刑法规范联系起来；刑法规范与案件事实是司法工作人员思维的两个界限；司法工作人员要从案件到规范，又从规范到案件，对二者进行比较、分析、权衡。对于案件事实，要以可能适用的刑法规范为指导进行分析；反之，对于刑法规范，要通过特定个案或者案件类型进行解释，正是在这一点上，形成构成要件与案例事实的彼此对应。

（三）存在的问题

司法实务中，由于司法工作人员对犯罪构成要件进行解释的时候出现偏差，或者没有在构成要件的指导下归纳案件事实，抑或是将构成要件与案件事实进行符合时的方法不当，均会导致此罪与彼罪的偏差，甚至会导致罪与非罪的区别。

（四）本文写作思路

作者根据系统学习的犯罪构成理论，并结合所从事的审查起诉工作实践，对司法实务中如何认定犯罪，拟从对构成要件进行合理地解释（主要从七个方面对构成要件进行解释，即刑法规定的含义是开放和变化的、要不断反省先前对刑法规范的理解、要以刑法规范为对象进行解释、要知道刑法的变化以及变化的理由、要把握构成要件之间的相互关系、要明确刑法用语的真实含义、要知道构成要件的目的）、对案件事实进行规范地认定（主要从七个方面归纳案件事实，即不要根据自己先前的理解或者以往的处理结论来归纳案件事实、不要事先根据日常概念归纳案件事实、不要根据其他法律概念归纳案件事实、不要考虑与犯罪构成无关的事实、要看到案件事实的不同侧面、要把握事实的本质、认定案件事实要从客观到主观）、对符合性进行正确地判断（主要有七种判断方法，即正确理解“符合性”的含义、在性质相同的情况下重（高度）行为可以评价为轻（低度）行为、不要将典型事实作为大前提进行判断、不要颠倒大小前提、要考虑适用多个大前提的可能性、在只能适用一个大前提的情况下要在规范与事实之间不断往返、讨论案件时不要以抽象的理由肯定或者否定犯罪的成立）等三个大方面论证认定犯罪的方法，为司法实务中如何正确定罪量刑起到方法论意义上的借鉴作用。

二、范文提纲

引言：构成要件与案件事实进行符合性判断，简言之，就是认定犯罪的方法，即如何判断一个行为是否构成犯罪以及构成何罪。判断一个行为是否构成犯罪的过程，就是把刑法规范与案件事实进行符合的过程。为了能够正确地认定犯罪，就需要对刑法规范（构成要件）进行合理地解释，对案件事实进行规范地认定，以及对符合性进行正确的判断。

一、对构成要件进行合理地解释

（一）刑法规定的含义是开放和变化的

（二）要不断反省先前对刑法规范的理解

（三）要以刑法规范为对象进行解释

（四）要知道刑法的变化以及变化的理由

（五）要把握构成要件之间的相互关系

（六）要明确刑法用语的真实含义

（七）要知道构成要件的目的

二、对案件事实进行规范地认定

（一）不要根据自己先前的理解或者以往的处理结论来归纳案件事实

（二）不要事先根据日常概念归纳案件事实

（三）不要根据其他法律概念归纳案件事实

（四）不要考虑与犯罪构成无关的事实

（五）要看到案件事实的不同侧面

（六）要把握事实的本质

（七）认定案件事实要从客观到主观

三、对符合性进行正确地判断

（一）正确理解“符合性”的含义

（二）在性质相同的情况下重（高度）行为可以评价为轻（低度）行为

（三）不要将典型事实作为大前提进行判断

（四）不要颠倒大小前提

（五）要考虑适用多个大前提的可能性

（六）在只能适用一个大前提的情况下要在规范与事实之间不断往返

（七）讨论案件时不要以抽象的理由肯定或者否定犯罪的成立

三、参考文献

［1］张明楷：刑法学（第五版）［M］.北京：法律出版社，2016：129-130/134-140/798-800/969-970/1136-1137/1216-1219.

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［10］蒋兰香：刑事违法抑或行政违法---一起非法采伐枯死国家重点保护植物案的理性反思［EB／ＯＬ］． :// .docin.com/p-809847561.html，2017-7-9．